一、案件基本情況

2020 年9 月18 日晚上，原告張某及案外人李某某、蘇某共謀嫖娼，由張某通過(guò)其微信聯(lián)系賣淫嫖娼中介詢問(wèn)嫖娼地點(diǎn)和價(jià)格。2020 年9 月19 日00:05 ，張某與中介通過(guò)微信聯(lián)系稱已經(jīng)到達(dá)嫖娼地點(diǎn)（XX公寓），又與中介用微信的方式溝通了嫖娼房間、嫖娼人數(shù)及賣淫女照片等事宜。在中介的安排下張某、李某某、蘇某先到了11 樓的XXXX 房間，由蘇某進(jìn)入房間進(jìn)行嫖娼，然后中介繼續(xù)安排張某和李某某到九樓的XXX 房間，當(dāng)張某和李某某欲進(jìn)入XXX 房間時(shí)被守候在此處的A公安局民警查獲。

同日，A公安局依據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條第一款的規(guī)定對(duì)張某作出《行政處罰決定書》，決定給予張某行政拘留五日的行政處罰。

二、法院裁判情況

法院認(rèn)為，在本案中，原告張某與蘇某、李某某預(yù)謀嫖娼后，由張某微信聯(lián)系中介，詢問(wèn)嫖娼地點(diǎn)及價(jià)格，到達(dá)嫖娼地點(diǎn)，說(shuō)明雙方已就嫖娼價(jià)格達(dá)成一致，張某等三人按照中介的安排等待嫖娼，其客觀上已著手實(shí)施了嫖娼行為，僅因公安機(jī)關(guān)的介入而未實(shí)施完畢，故其是否在房間內(nèi)及是否主動(dòng)進(jìn)入房間并不影響嫖娼行為的認(rèn)定。對(duì)于行為主體之間是否談好價(jià)格，從案外人蘇某的詢問(wèn)筆錄及嫖資轉(zhuǎn)賬記錄可知，嫖娼價(jià)格由賣淫方定制，有基礎(chǔ)價(jià)格，然后再根據(jù)服務(wù)項(xiàng)目的增加而加價(jià)，而張某就嫖資與中介談好“400 起步” 后就未再議價(jià)即前往約定地點(diǎn)嫖娼的行為，視為對(duì)該價(jià)格的默認(rèn)，故雙方已就價(jià)格問(wèn)題達(dá)成了一致。

依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十九條、第七十九條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告張某的訴訟請(qǐng)求。

三、相關(guān)規(guī)定

1.《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》

第六十六條第一款 賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

2.《公安部部分違反治安管理行為指導(dǎo)意見》

七十四、賣淫嫖娼

賣淫嫖娼有下列情形之一的，屬于“情節(jié)較輕”：

（一）已經(jīng)談妥價(jià)格或者給付金錢等財(cái)物，尚未實(shí)施性行為的；

（二）以手淫等方式賣淫、嫖娼的；

（三）其他情節(jié)較輕的情形。

3.《公安部關(guān)于以錢財(cái)為媒介尚未發(fā)生性行為或發(fā)生性行為尚未給付錢財(cái)如何定性問(wèn)題的批復(fù)》（2003年）

賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生性關(guān)系的行為。行為主體之間主觀上已經(jīng)就賣淫嫖娼達(dá)成一致，已經(jīng)談好價(jià)格或者已經(jīng)給付金錢、財(cái)物，并且已經(jīng)著手實(shí)施，但由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發(fā)生性關(guān)系的；或者已經(jīng)發(fā)生性關(guān)系，但尚未給付金錢、財(cái)物的，都可以按賣淫嫖娼行為依法處理。對(duì)前一種行為，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

四、對(duì)尚未發(fā)生性關(guān)系的賣淫嫖娼行為進(jìn)行處罰，必須要滿足五個(gè)條件

《公安部關(guān)于以錢財(cái)為媒介尚未發(fā)生性行為或發(fā)生性行為尚未給付錢財(cái)如何定性問(wèn)題的批復(fù)》中關(guān)于賣淫嫖娼尚未發(fā)生性關(guān)系的規(guī)定，如果要處理，必須同時(shí)以下五個(gè)條件：

（一）賣淫女、嫖客主觀上已經(jīng)就賣淫嫖娼達(dá)成一致

賣淫女有通過(guò)出賣肉體換取錢財(cái)?shù)南敕ǎ慰陀型ㄟ^(guò)支付錢財(cái)購(gòu)買性服務(wù)的想法，賣淫女、嫖客雙方就即將進(jìn)行的賣淫嫖娼行為達(dá)成合意；如果賣淫女、嫖客之前有人在介紹賣淫，則嫖客要與介紹人就賣淫嫖娼達(dá)成合意。

（二）已經(jīng)談好價(jià)格或者已經(jīng)給付金錢、財(cái)物

賣淫女、嫖客已經(jīng)談好雙方進(jìn)行性服務(wù)的具體價(jià)格也即嫖資，或者雙方已經(jīng)支付談好的嫖資；如果賣淫女、嫖客之前有人在介紹賣淫，則嫖客要與介紹人談好嫖資或者嫖客已經(jīng)支付談好的嫖資。

（三）已經(jīng)著手實(shí)施

賣淫女、嫖客在談好嫖資后，準(zhǔn)備進(jìn)行賣淫嫖娼行為。實(shí)踐中常見的著手實(shí)施行為有：

1.賣淫女、嫖客前往約定的性交易地點(diǎn)；

2.嫖客開始篩選賣淫女；

3.賣淫女、嫖客脫衣服準(zhǔn)備進(jìn)行性交易；

4.賣淫女為嫖客進(jìn)行胸推、手淫、口淫等服務(wù)；

（四）由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發(fā)生性關(guān)系的

賣淫女、嫖客準(zhǔn)備發(fā)生性關(guān)系時(shí)，由于客觀原因，雙方未能發(fā)生性關(guān)系。實(shí)踐中常見有以下幾個(gè)方面：

1.準(zhǔn)備發(fā)生性關(guān)系時(shí)被警察查獲；

2.由于嫖客的身體原因，無(wú)法性關(guān)系；

（五）從輕處罰

根據(jù)《公安部部分違反治安管理行為指導(dǎo)意見》的規(guī)定，已經(jīng)談妥價(jià)格或者給付金錢等財(cái)物，尚未實(shí)施性行為的，屬于《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條第一款規(guī)定的情節(jié)較輕，應(yīng)當(dāng)處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

針對(duì)尚未發(fā)生性關(guān)系的賣淫女、嫖客， 只能依照情節(jié)較輕來(lái)處理，也即處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

五、法律評(píng)析

從公安機(jī)關(guān)的處罰決定和法院的判決可以看出，公安機(jī)關(guān)和法院均認(rèn)為張某的行為構(gòu)成嫖娼，只是張某尚未與賣淫女發(fā)生性關(guān)系，可以從輕處罰。

（一）嫖客張某通過(guò)介紹人的橋接，與賣淫女就賣淫嫖娼行為主觀上達(dá)成一致

該案中，張某、李某某、蘇某某意圖嫖娼，后在微信上詢問(wèn)介紹人嫖娼的地點(diǎn)和價(jià)格。介紹人手中掌控多個(gè)賣淫女，可以隨時(shí)為嫖客安排賣淫女，一旦嫖客張某、李某某、蘇某某到達(dá)后，賣淫女可以隨時(shí)為三人提供性服務(wù)。嫖客張某通過(guò)介紹人的橋接，與賣淫女就賣淫嫖娼行為主觀上達(dá)成一致。

（二）嫖客張某已經(jīng)與賣淫女談好價(jià)格

嫖客張某在微信上詢問(wèn)介紹人嫖娼的具體價(jià)格。介紹人隸屬于組織、容留、介紹賣淫的團(tuán)伙，該團(tuán)伙一般會(huì)根據(jù)服務(wù)內(nèi)容提前制定好不同檔次的價(jià)格，然后由嫖客根據(jù)自己的個(gè)人需求選擇選擇服務(wù)內(nèi)容，并支付該服務(wù)內(nèi)容對(duì)應(yīng)的嫖資。

介紹人可以隨時(shí)為張某安排賣淫女，張某也接受了400元起步的嫖娼價(jià)格。通過(guò)介紹人，嫖客張某與賣淫女已經(jīng)談好了嫖娼價(jià)格。

（三）已經(jīng)著手實(shí)施

張某、李某、蘇某某三人共同前往，在到達(dá)嫖娼地點(diǎn)XX公寓后，張某還與介紹人，確定嫖娼房間、嫖娼人數(shù)，并要求選賣淫女。在介紹人的安排下，三人先是到11樓XXXX房間，由蘇某先進(jìn)行嫖娼。李某、蘇某某在介紹人的安排下，則前往9樓繼續(xù)選擇賣淫女，當(dāng)李某、蘇某某走到XXX房間門口時(shí)，被公安機(jī)關(guān)抓獲。

原告張某已經(jīng)來(lái)到嫖娼地點(diǎn)XX公寓，并準(zhǔn)備到9樓的房間選擇賣淫女，張某的嫖娼行為已經(jīng)著手實(shí)施。

（四）由于公安機(jī)關(guān)的介入，張某客觀上無(wú)法完成發(fā)生性關(guān)系的嫖娼行為

在介紹人的安排下，張某、蘇某某到達(dá)約定的嫖娼地點(diǎn)XX公寓9樓XXX房間，準(zhǔn)備繼續(xù)選賣淫女時(shí)，被公安民警抓獲。

如果公安民警未介入，則張某、蘇某某會(huì)繼續(xù)選擇賣淫女，在各自選定賣淫女后，張某、蘇某某就會(huì)完成嫖娼行為。此時(shí)，公安民警的介入是外力因素，是張某主觀意志以外的原因。因?yàn)楣裁窬慕槿耄瑥埬碂o(wú)法繼續(xù)完成嫖娼行為，與賣淫女尚未發(fā)生性關(guān)系。

（五）公安機(jī)關(guān)認(rèn)定張某構(gòu)成情節(jié)較輕，對(duì)其行政拘留五日，是從輕處罰

因?yàn)閺埬骋呀?jīng)與賣淫女（介紹人）談妥價(jià)格，但尚未發(fā)生性關(guān)系，符合《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條第一款、《公安部部分違反治安管理行為指導(dǎo)意見》七十四中所規(guī)定的“情節(jié)較輕”。公安機(jī)關(guān)對(duì)張某行政拘留五日，是對(duì)其嫖娼行為的從輕處罰，符合上述規(guī)定。

綜上所述，張某的行為構(gòu)成嫖娼，但應(yīng)當(dāng)從輕處理。個(gè)人認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)對(duì)張某的處理是適當(dāng)?shù)模ㄔ旱呐袥Q是正確的。