為了大家更好的理解資金出入境的法律風(fēng)險。郭律師團(tuán)隊整理了覆蓋虛擬貨幣交易、跨境貿(mào)易、內(nèi)保外貸、境外投資等26種資金出入境方式的法律風(fēng)險研究。接下來我們將從:一般過程及成本、優(yōu)缺點、常規(guī)法律風(fēng)險、刑事法律風(fēng)險四個部分為大家詳細(xì)的分析各類資金出入境方式的法律風(fēng)險:
第 十 四 種:個人額度互轉(zhuǎn)
1、一般過程及成本
“個人額度”互轉(zhuǎn),又稱“螞蟻搬家”轉(zhuǎn)匯,一般指多個個人將各自年度內(nèi)未使用的外匯配額轉(zhuǎn)讓給需要大額外匯的個人。具體來說,需要大額外匯的個人先將等值人民幣轉(zhuǎn)至其他個人的銀行賬戶,然后這些個人用這筆人民幣按年度限額購買外匯,再將購買的外匯轉(zhuǎn)回給需要大額外匯的個人。因為每個人都有5萬美元的年度限額,所以通過這種方式,能夠合法地進(jìn)行大額的資金轉(zhuǎn)移。
然而,這種方式通常需要一定的時間和信任,因為涉及到多個個人之間的資金轉(zhuǎn)移。此外,因為涉及多次的資金轉(zhuǎn)移,可能產(chǎn)生一些額外的銀行手續(xù)費和匯率風(fēng)險。
2、優(yōu)缺點
優(yōu)點:在理論上,可以避開個人年度5萬美元的外匯限額,從而進(jìn)行大額的資金轉(zhuǎn)移。
缺點:這種方式需要多個個人的配合,并且可能需要支付一些額外的銀行手續(xù)費和承擔(dān)匯率風(fēng)險。
3、常規(guī)法律風(fēng)險
根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步完善個人結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理的通知》( 匯發(fā)〔2009〕56 號)和《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》以及《外匯管理條例》的相關(guān)規(guī)定,以下行為將被視為個人分拆結(jié)售匯行為,也被稱為“螞蟻搬家”,并可能被列入“關(guān)注名單”。違規(guī)者將被剝奪兩年內(nèi)合計10萬美元的換匯額度,并可能面臨進(jìn)一步立案處罰。具體行為包括:
(1)5個以上不同個人同日、隔日或連續(xù)多日分別購匯后,將外匯匯給境外同一個人或機構(gòu)。
(2)個人在7日內(nèi)從同一外匯儲蓄賬戶5次以上提取接近等值1萬美元外幣現(xiàn)鈔。(3)同一個人將其外匯儲蓄賬戶內(nèi)存款劃轉(zhuǎn)至5個以上直系親屬等情況。這些都可能被認(rèn)定為分拆結(jié)售匯行為。
因此,采用螞蟻搬家式互轉(zhuǎn)外匯會違反相關(guān)規(guī)定,國家外匯管理局對此類行為將采取嚴(yán)格的監(jiān)管措施。對于涉嫌分拆結(jié)售匯行為的個人,除了上述的限制換匯額度的處罰外,還可能面臨行政處罰,如罰款或在一定期限內(nèi)禁止其進(jìn)行外匯交易。嚴(yán)重者,除了可能被列入“關(guān)注名單”,取消兩年的5萬美元購匯額度外,還可能面臨逃匯金額30%左右的罰款,以及5萬元以下的罰款。
4、刑事法律風(fēng)險
最后,在具體刑事法律風(fēng)險中可能導(dǎo)致如下罪名:
(1)掩飾、隱瞞犯罪所得罪:如果這種“個人額度”互轉(zhuǎn)的方式被用于掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,那么可能構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。例如,如果一人明知資金來自犯罪活動(如販毒、貪污等),卻通過“個人額度”互轉(zhuǎn)的方式將資金轉(zhuǎn)移或存儲,從而遮掩這些資金的來源。
(2)洗錢罪:同樣地,如果“個人額度”互轉(zhuǎn)的方式被用于洗錢,即掩飾或隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì),那么可能構(gòu)成洗錢罪。在這種情況下,犯罪者可能會利用多個人的年度外匯購匯限額,通過多次小額的資金轉(zhuǎn)移,以此來混淆資金的來源和流向。(3)非法經(jīng)營罪:如果在沒有相關(guān)批準(zhǔn)的情況下,通過“個人額度”互轉(zhuǎn)的方式進(jìn)行大額的資金轉(zhuǎn)移,可能會構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī),個人在外匯管理方面有嚴(yán)格的規(guī)定,超出個人年度5萬美元的外匯限額進(jìn)行資金轉(zhuǎn)移,是被嚴(yán)格禁止的。
(4)騙購?fù)鈪R罪:關(guān)于“個人額度”互轉(zhuǎn),即“螞蟻搬家”,此種方式雖然在表面上看起來像是利用每個人的個人外匯配額,但其本質(zhì)上可能構(gòu)成騙購?fù)鈪R罪。這是因為這種行為違反了個人年度外匯限額的規(guī)定,并且可能涉及到使用偽造、變造的單據(jù)或者重復(fù)使用單據(jù)等手段來獲取額外的外匯,這完全符合騙購?fù)鈪R罪的定義。
例如,被告人陸某某被閩侯縣人民檢察院指控犯騙購?fù)鈪R罪。檢察院指控,2016年底至2017年初,陸某某欲將人民幣975.46萬元匯往加拿大,但由于個人和家人的外匯賬戶額度有限無法匯出,所以找來朋友林某商議解決方法。兩人尋求多個其他個人賬戶,商定將這些錢分拆至多個賬戶,再以留學(xué)交學(xué)費和旅游等名目購買外匯后匯出。通過這種方式,他們共購匯30筆,金額合計186.84萬澳元,折合138.66萬美元。國家對于境內(nèi)個人購匯實行年度總額管理,在年度總額內(nèi)憑個人有效身份證件在銀行辦理,同時規(guī)定不得以分拆等方式逃避限額監(jiān)管,被告人陸某某的上述行為造成了國家外匯資金流失138.66美元,侵犯了國家外匯管理秩序,陸某某成立騙購?fù)鈪R罪。
5、法律條文引用
1.《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步完善個人結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理的通知》第一條:個人不得以分拆等方式規(guī)避個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額管理。個人分拆結(jié)售匯行為主要具有以下特征:
(一)境外同一個人或機構(gòu)同日、隔日或連續(xù)多日將外匯匯給境內(nèi)5個以上(含,下同)不同個人,收款人分別結(jié)匯。(二)5個以上不同個人同日、隔日或連續(xù)多日分別購匯后,將外匯匯給境外同一個人或機構(gòu)。(三)5個以上不同個人同日、隔日或連續(xù)多日分別結(jié)匯后,將人民幣資金存入或匯入同一個人或機構(gòu)的人民幣賬戶。(四)個人在7日內(nèi)從同一外匯儲蓄賬戶5次以上(含)提取接近等值1萬美元外幣現(xiàn)鈔;或者5個以上個人同一日內(nèi),共同在同一銀行網(wǎng)點,每人辦理接近等值5000美元現(xiàn)鈔結(jié)匯。(五)同一個人將其外匯儲蓄賬戶內(nèi)存款劃轉(zhuǎn)至5個以上直系親屬,直系親屬分別在年度總額內(nèi)結(jié)匯;或者同一個人的5個以上直系親屬分別在年度總額內(nèi)購匯后,將所購?fù)鈪R劃轉(zhuǎn)至該個人外匯儲蓄賬戶。(六)其他通過多人次、多頻次規(guī)避限額管理的個人分拆結(jié)售匯行為。
2.《個人外匯管理辦法實施細(xì)則》第二條:對個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯實行年度總額管理。年度總額分別為每人每年等值5萬美元。國家外匯管理局可根據(jù)國際收支狀況,對年度總額進(jìn)行調(diào)整。個人年度總額內(nèi)的結(jié)匯和購匯,憑本人有效身份證件在銀行辦理;超過年度總額的,經(jīng)常項目項下按本細(xì)則第十條、第十一條、第十二條辦理,資本項目項下按本細(xì)則“資本項目個人外匯管理”有關(guān)規(guī)定辦理。
3.《外匯管理條例》第四十五條:私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數(shù)額較大的,由外匯管理機關(guān)給予警告,沒收違法所得,處違法金額30%以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,處違法金額30%以上等值以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
*本文為郭律師團(tuán)隊原創(chuàng)文章,禁止轉(zhuǎn)載
作者簡介
郭志浩律師,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人律師、西北政法大學(xué)兼職教授、中南大學(xué)法學(xué)院兼職教授,現(xiàn)任盈科深圳第六屆領(lǐng)導(dǎo)班子管委會委員、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任、實務(wù)研究工作委員會主任,同時兼任西北政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與國家安全研究院院長、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、深圳市法學(xué)會數(shù)字法學(xué)研究會理事、深圳鏈協(xié)法律專委會主任等。多次被評為盈科全國優(yōu)秀律師、領(lǐng)軍人才、十佳律師、2022年度《對話律師》封面人物等。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件,并成功進(jìn)行過數(shù)十起刑事案件的無罪辯護(hù),發(fā)表了數(shù)篇專業(yè)學(xué)術(shù)論文(部分為核心期刊),出版了國內(nèi)首本區(qū)塊鏈行業(yè)的法律實務(wù)類專著《區(qū)塊鏈法律實務(wù)》(中國法律出版社),其經(jīng)典案例也被編入《辯策》《盈論》《案說合規(guī)》等著作。多次受邀《新華社》《民主與法制》等國家級期刊的采訪,中國經(jīng)營報、中國產(chǎn)經(jīng)新聞、CCTV華夏之聲、新京報、法制日報、深圳特區(qū)報、廣州日報、浙江日報、南方都市報、南方周末報、財經(jīng)雜志、時代財經(jīng)、界面新聞、第一財經(jīng)、天目新聞、金色財經(jīng)、財經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家官方媒體均有相關(guān)報道。
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