厚積薄發

啟行千里

浙江厚啟律師事務所主任 鄧楚開

尊敬的各位同仁：

大家下午好。

按照厚啟所的要求，要站起來講，我就站到屏幕前來與大家分享。

前面徐權峰律師在分享生產、銷售偽劣產品案的辯護經驗時，講到要運用產品質量的國家標準問題，但沒有具體展開。下面結合自己辦的一個生產、銷售偽劣產品案，具體講講產品質量國家標準在刑事辯護中的運用。

一、一審判決認定的事實及結果

我辯護的一個生產、銷售偽劣產品案，一審法院認定，被告人G某所在的企業利用從法國進口的XO白蘭地酒液和向H某購進的白蘭地酒液，單獨灌裝或者按比例混合調配成朗奈XO，杜萊卡XO，洛斯歌XO，邦樂寶XSOP等白蘭地品牌進行銷售。同時根據幾個被告人的供述及一個被告人的筆記本記錄，認定被告人G某從H某處購進用于調配朗奈XO的酒液屬于VSOP級別白蘭地，未達到國家標準所規定的XO白蘭地六年橡木桶陳釀酒齡要求。一審法院就此認定涉案白蘭地酒屬于偽劣產品，進而以此為依據判決G某的行為構成生產、銷售偽劣產品罪。

二、運用《白蘭地國家標準》及相關行政法進行辯護

如果僅僅形式地理解刑法條文，被告人用XO級別白蘭地酒液與VSOP級別白蘭地酒液混合調制的酒液，標注為XO級別白蘭地酒進行售賣，認定其行為屬于以假充真、以次充好，從而認定構成生產、銷售偽劣產品罪，似乎沒有什么問題。

在辯護過程中，除了明顯的鑒定問題之外，我同時把目光轉向了產品質量標準，以及規范產品質量標準的法律，并據此找到了兩個辯點：

1.即使認定被告人從H某處購進的用于調配朗奈XO的酒液屬于VSOP，也不能說明涉案的朗奈XO屬于偽劣產品

《白蘭地國家標準》（GB/T11856-2008）對白蘭地酒的產品質量標準作了具體而明確的規定。該標準第5條規定，白蘭地XO級別必須符合感官要求，也要符合理化要求。感官要求上，要求酒液外觀澄清透明、晶亮、無懸浮物、無沉淀，色澤呈金黃色至赤金色，具有和諧的葡萄品種香、陳釀的橡木香、醇和的酒香，香氣幽雅濃郁，口味要求醇和、甘冽、沁潤、細膩、豐滿、綿延，具有本品獨特的風格。理化要求上，要求酒齡達到6年及以上，酒精度達到36度以上，非酒精揮發物總量達到2.5以上，銅含量小于6mg/L。根據標準第3.2規定，酒齡是指白蘭地原酒在橡木桶中陳釀的時間。

同時發現，根據《白蘭地國家標準》（GB/T11856-2008），調制白蘭地也屬于白蘭地的一種。白蘭地國家標準（GB/T11856-2008）第4條“產品分類”規定，白蘭地酒按原料分為：a)葡萄原汁白蘭地；b)葡萄皮渣白蘭地；c)調配白蘭地。

《白蘭地國家標準》（GB/T11856-2008）第3.1.3規定，調配白蘭地是指以葡萄原汁白蘭地為基酒，加入一定量食用酒精等配制而成的白蘭地。也就是說，對于調制白蘭地，可以在葡萄原汁白蘭地的基礎上，加入食用酒精進行調制。而無論什么級別的白蘭地酒，都屬于食用酒精。在本案中，G某所在企業以XO級別的葡萄原汁白蘭地為基酒，加入一定比例的其他白蘭地進行調制，是一種調制白蘭地的行為，通過這種調制行為，形成了XO級別的調配白蘭地，而不是葡萄原汁白蘭地。但是，XO級別的調配白蘭地，也是XO級別的白蘭地。因此，涉案白蘭地酒不是偽劣產品，G某的行為不構成生產、銷售偽劣產品罪。

2.即使認定涉案朗奈XO未達到國家標準，G某的行為也不構成生產、銷售偽劣產品罪

我特別注意到，《白蘭地國家標準》（GB/T11856-2008）“前言”明確：“本標準與GB11856-1997相比主要變化如下：標準屬性由強制性標準調整為推薦性標準”。

根據《中華人民共和國標準化法》（1988年12月29日第七屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過，2017年11月4日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議修訂）第二條第三款的規定：“強制性標準必須執行。國家鼓勵采用推薦性標準?！币簿褪钦f，只有強制性標準才是必須執行的標準，推薦性標準只是國家鼓勵采用的標準。

作為一條基本法律常識，刑事犯罪是一種嚴重違反國家強制規范的行為，僅僅不符合國家推薦性標準的行為，并不違反強制性規范，無需承擔強制性法律后果，當然不構成犯罪。

基于此法律常識，對于強制性標準與推薦性標準，法律規定了完全不同的法律要求與后果?！吨腥A人民共和國標準化法》第二十五條規定：“不符合強制性標準的產品、服務，不得生產、銷售、進口或者提供?！毕鄳?，不符合推薦性標準的產品，國家是允許生產、銷售的。換言之，生產、銷售不符合推薦性標準的產品，是為國家法律所允許的行為。

既然生產、銷售不符合推薦性標準的產品是法律所允許的，這類行為就不是違法，更不會是犯罪。因此，《中華人民共和國標準化法》第三十六條進一步規定：“生產、銷售、進口產品或者提供服務不符合強制性標準，或者企業生產的產品、提供的服務不符合其公開標準的技術要求的，依法承擔民事責任?！倍a、銷售不符合推薦性標準的產品，則無需承擔民事責任。

在此基礎上，《中華人民共和國標準化法》第三十七條規定：“生產、銷售、進口產品或者提供服務不符合強制性標準的，依照《中華人民共和國產品質量法》、《中華人民共和國進出口商品檢驗法》、《中華人民共和國消費者權益保護法》等法律、行政法規的規定查處，記入信用記錄，并依照有關法律、行政法規的規定予以公示；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！焙芮宄?，只對生產、銷售、進口產品或者提供服務不符合強制性標準的行為，才要依法進行行政查處，構成犯罪的依法追究刑事責任；對于生產、銷售不符合推薦性標準產品的行為，不能予以行政處罰，根據當然解釋，一個行政法都不能處罰的行為，更不可能構成犯罪。

在該案中，雖然 G某所在企業生產、銷售的白蘭地酒在產品上標注采用《白蘭地國家標準》（GB/T11856-2008），按照《中華人民共和國標準化法》第三十六條的規定，也只要承擔民事責任，而無需承擔刑事責任。因為《中華人民共和國標準化法》第三十七條非常明確，只有生產、銷售、進口產品或者提供服務不符合強制性標準的，才需要依據相關法律、行政法規進行行政處理。而并未規定，對于企業生產的產品、提供的服務不符合其公開標準的技術要求的，要依據相關法律、行政法規進行查處。也就是說，企業在自己的產品上標注采用推薦性標準的，如果實際上達不到該標準，按照《標準化法》的要求，只需要承擔民事違約責任，既不應追究行政責任，更不應追究刑事責任。

三、案件結果及啟發

除了從實體上進行辯護外，我們同時從程序上提出了一、二審法院沒有管轄權的辯護。后來，二審法院裁定撤銷原判、返回重審。

從這個案件的辯點尋找過程可見，在刑事辯護過程中，律師的視野與思維非常重要，要跳出刑法來看刑法，要有一種立體思維，要動用刑法前后左右各種其他法律資源來審視刑法規定，來分析案件。其中，產品質量國家標準的性質及相關行政法的運用，在生產、銷售偽劣產品案的辯護中具有意想不到的作用。

以上分析與思考，供大家批評。

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