二審與再審案件素來以“難”著稱，掌握其鮮明的技術特性亦已成為執業律師追求的目標。然而，實務當中，二審與再審案件多呈現“立案難、改判難、案件復雜”的現狀，這也導致眾多律師不愿意接手這類案件。特別是復雜疑難的二審再審案件，不僅需要律師投入大量的人力、物力和財力，更需要律師充分的準備和周延的考慮，期間不僅需要討論和推演二審或再審案件的流程管控，目光更要不斷往返于案件的事實和法律部分。加之每一起個案的情況千秋，每一位居間裁判者和每一位當事人都各有特點。對代理律師而言，欲成功代理一起二審或再審案件，不僅需要熟悉相關的法律規定和訴訟規則，更重要的是，要結合案件的特點，在經驗的加持下，創造性地開展代理工作，為客戶提供最具效用的法律服務，最大限度地維護客戶的權益。今天這篇兼具了三類訴訟案件二審與再審的訴訟代理操作規范，即是張紹明律師為大家傾心熬制的贏得訴訟的可復制的基本功法。分享于此，歡迎館內師友收藏或轉需。

文=張紹明

文源=贏在二審與再審

張紹明，貴州貴遵律師事務所主任，九三學社桐梓縣支社委員會副主委。歷任貴州省桐梓縣政協常委、貴州省遵義市人大代表、遵義市律師協會民事專業委員會主任、貴州省律師協會民事專業委員會副主任、中華全國律師協會民事專業委員會委員。張紹明律師從事法律工作十余年，曾擔任多家國有企事業單位、政府部門法律顧問。成功辦理大量具有社會影響力的民事、刑事、行政、經濟、仲裁案件，被人尊稱為“改判律師”。張紹明律師擅長刑事辯護、非訴服務、經濟合同、民商事法務等重大疑難復雜案件的訴訟代理及法律服務，先后榮獲貴州省遵義市“十佳律師”、貴州省司法行政先進個人、貴州省普法先進個人、貴州省“最美勞動者”等稱號。

?本文擇摘自《贏在二審與再審：訴訟代理實戰技能與指引》一書第一篇第五章，原文標題為《二審再審案件訴訟代理操作規范》。鑒于篇幅局限，注釋略，未盡完整處，敬請滑至文末以紙質書為準。

為了便于當事人選擇和委托律師，以及律師在接受委托后全面履行代理工作職責，本書對二審及再審訴訟代理的操作流程與規范總結如下。

一、把控上訴期限

律師接受當事人的委托后，一定要在法定期限內提出上訴。若對上訴期限把控不好，超過上訴期限，則會導致一審判決生效。因此，對各類案件的上訴期限的把控，必須放在第一位。

?把控上訴期限

1.當事人不服地方人民法院第一審判決的，應當在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。

2.當事人不服地方人民法院第一審裁定的，應當在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

?刑事案件的上訴期限

1.被告人不服判決的上訴和抗訴的期限為10日，從收到判決書、裁定書的第二日起算。

2.被告人不服裁定的上訴和抗訴的期限為5日，從收到判決書、裁定書的第二日起算。

?行政案件的上訴期限

1.當事人不服人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴。

2.當事人不服人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

二、注意辦案期限

律師接受當事人的委托后，必須及時向人民法院提交委托手續，提交法律服務意見，跟進案件的進展情況，注意辦案時限。若當事人或者代理律師未在法律規定的案件審理期限內向法院提交證據材料及委托手續，也不及時與法官聯系申請聽取律師意見，法院進行書面審理，當事人則可能錯過爭取改判或發回重審的機會。

?民事二審案件的審理期限

1.人民法院審理對判決不服的上訴案件，應當在第二審立案之日起3個月內審結。

2.人民法院審理對裁定不服的上訴案件，應當在第二審立案之日起30日內作出終審裁定。

?刑事二審案件的審理期限

1.第二審人民法院受理的上訴、抗訴案件，應當在2個月以內審結。

2.對于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件，以及有《刑事訴訟法》第一百五十八條規定情形之一的，經省、自治區、直轄市高級人民法院批準或者決定，可以延長2個月；因特殊情況還需要延長的，報請最高人民法院批準。

?行政二審案件的審理期限

1.人民法院審理上訴案件，應當在收到上訴狀起3個月內作出終審判決。

2.有特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準；高級人民法院審理上訴案件需要延長的，由最高人民法院批準。
三、辦理委托手續

?簽署風險告知書

簽訂律師風險告知書，有助于當事人全面了解案件的法律風險，有助于預防和減少矛盾糾紛，更有利于提高律師的訴訟服務能力。

?簽署委托代理合同

律師接受委托，必須訂立委托服務合同，對雙方的權利義務、委托權限、收費標準等進行約定。

?明確委托代理權限

律師的訴訟代理源于當事人的授權和委托，而且，委托必須真實；當事人應當在委托書上簽名蓋章，以免委托不真實，產生不必要的代理糾紛。

?出具律師收費發票

根據律師行業管理的規定，律師提供服務必須開具發票，不得白條收費，不得開具收款收據收費。

四、撰寫兩個重要法律文書

?撰寫上訴狀或者答辯狀

上訴狀是二審法院審查的重點，也是當事人訴訟權利的核心，在很多時候比代理詞的意義更為重大。答辯狀，則是對上訴狀的反駁；即便當事人未提交書面答辯意見，也不影響案件的審理。

?撰寫代理詞或者辯護詞

辯護詞或者代理詞是律師接受委托后，依法履行職責，切實維護當事人委托利益的載體；當事人將案件委托給律師后，律師的工作成果、代理意見或者主要觀點，都將在代理詞或者辯護詞中體現。

需要指出的是，前述兩個文書雖然有相同的地方，但也存在異曲同工之處。上訴狀是以當事人的名義提交的訴求，而代理詞或者辯護詞則是律師以代理人的名義提交的法律意見。

五、跟進案件的訴訟進展情況

?開庭前的準備

律師在二審訴訟中，應當做好庭前準備工作，收集相關證據材料，查閱案件的全部卷宗材料，分析一審判決說理等。律師在查閱、審核一審案卷時，應當從以下幾個方面進行全面分析：

• 1.案件是否屬于人民法院的受案范圍；
• 2.一審人民法院所列當事人是否正確，有無遺漏；
• 3.一審人民法院的審判程序是否合法；
• 4.一審裁判認定的事實是否清楚、完整，有無前后矛盾；
• 5.一審裁判的證據是否確鑿、充分，是否存在將未經質證的證據作為判決或裁定的依據；有無應當采信的證據未采信，不應當采信的證據被采信；證據相互之間有無矛盾；
• 6.一審認定的事實與判決或裁定的結果是否具備合理的邏輯聯系；
• 7.一審適用法律、法規是否正確；
• 8.一審作出的撤銷行政行為、確認行政行為違法、確認行政行為無效等裁判形式是否符合法律規定及案件的實際情況；
• 9.一審判決是否對人民法院不可以判決變更的行政行為作出了變更的判決。在沒有利害關系人同為一審原告且訴訟請求相反的情況下，一審判決變更的，是否加重了一審原告的義務或損害了一審原告的權益；
• 10.其他與本案有關的事項。

?二審新證據的提交

若代理律師或者當事人在二審訴訟中，發現有新的可能影響案件判決的證據需要提交，一定要盡早提交給法官，以便法官組織開庭和質證。部分案件，法官通過書面審查認為不需要開庭審理的，當事人及律師又尚未及時提交證據，該證據有可能在二審中未被采納，從而直接判決。

?全面跟進案件進展

律師在二審訴訟代理中，要盡量做到“無形服務有形化”，要把服務過程留痕，并與當事人保持聯系和溝通，讓當事人了解律師做了哪些工作、案件進展到什么程度，做到全面留痕，服務過程公開透明化。

?依法出庭履行職責

二審案件開庭審理的，律師參加庭審的規范與一審相同。此外，律師還應做好二審對一審程序進行審查的準備工作。二審案件不開庭審理的，律師應當及時提交書面代理意見。

?交付代理工作成果

代理律師在收到人民法院采取電子送達方式發送的二審案件裁判結果后，應當立即將二審判決或裁定結果告知當事人，并將二審裁判文書轉發給當事人，讓當事人簽收或者確認。律師收到紙質版二審判決或裁定文書的，應立即將該紙質版裁判文書轉交給當事人，并讓當事人簽字領取，作為交付代理工作成果的依據。

一、再審案件的申請期限及受理法院

?民事再審案件

1.受理法院。《民事訴訟法》第二百一十條規定：“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執行。”

2.申請期限。《民事訴訟法》第二百一十二條規定：“當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后六個月內提出；有本法第二百零七條第一項、第三項、第十二項、第十三項規定情形的，自知道或者應當知道之日起六個月內提出。”

?刑事再審案件

1.受理法院。《刑事訴訟法》第二百五十二條規定：“當事人及其法定代理人、近親屬，對已經發生法律效力的判決、裁定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，但是不能停止判決、裁定的執行。”

2.申請期限。刑事案件應在刑罰執行完畢后兩年內提出申訴。如果可能對原審被告人宣告無罪的，或者原審被告人在刑罰執行完畢后兩年內向人民法院提出申訴未予受理的，或者屬于疑難、復雜、重大案件的，可以不受兩年申訴期限限制。

?行政再審案件

1.受理法院。《行政訴訟法》第九十條規定：“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為確有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但判決、裁定不停止執行。”

2.申請期限。當事人申請再審，應當在判決、裁定、調解書發生法律效力后6個月內提出。

二、申請再審的法定事由

?申請民事再審的法定事由

《民事訴訟法》第二百零七條規定，當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

• （1）有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；
• （2）原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的；
• （3）原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的；
• （4）原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的；
• （5）對審理案件需要的主要證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的；
• （6）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
• （7）審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；
• （8）無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；
• （9）違反法律規定，剝奪當事人辯論權利的；
• （10）未經傳票傳喚，缺席判決的；
• （11）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；
• （12）據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；
• （13）審判人員審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

?申請刑事再審的法定事由

《刑事訴訟法》第二百五十三條規定，當事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的，人民法院應當重新審判：

• （1）有新的證據證明原判決、裁定認定的事實確有錯誤，可能影響定罪量刑的；
• （2）據以定罪量刑的證據不確實、不充分、依法應當予以排除，或者證明案件事實的主要證據之間存在矛盾的；
• （3）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；
• （4）違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的；
• （5）審判人員在審理該案件的時候，有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。

?申請行政再審的法定事由

《行政訴訟法》第九十一條規定，當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

• （1）不予立案或者駁回起訴確有錯誤的；
• （2）有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；
• （3）原判決、裁定認定事實的主要證據不足、未經質證，或者偽造證據的；
• （4）原判決、裁定適用法律、法規確有錯誤的；
• （5）違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的；
• （6）原判決、裁定遺漏訴訟請求的；
• （7）據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；
• （8）審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。