厚積薄發(fā)

啟行千里

最近法律圈掀起了捕訴是否要分離的話題，很多律師同行非常振奮，紛紛撰文期待“捕訴分離”制度的回歸，期待檢察院內(nèi)部至少對案件有一層監(jiān)督，為公正處理案件上一道保險；更有甚者，已經(jīng)開始提議廢除“認(rèn)罪認(rèn)罰”制度了。

個人覺得，捕訴最終是否分離其實并不重要，即便最后捕訴分離了又能如何？能代表過一段時間就不會出現(xiàn)捕訴又合一的情況了？

就如企業(yè)刑事合規(guī)制度，推行的時候驚天動地，叫停的時候悄無聲息，就能代表過一段時間這個制度或者類似的制度不會死灰復(fù)燃了？

從這些年我個人的司法經(jīng)歷來看，一個制度的興廢不是關(guān)鍵，但是以下幾個問題才是值得我們深思的。

問題一：司法制度的設(shè)立應(yīng)該是公平優(yōu)先還是效率優(yōu)先？

這個問題本沒有爭議，司法制度的設(shè)立就應(yīng)該以公平作為首要考慮的因素，而不是以效率優(yōu)先，在保證公平的前提下才能兼顧效率。

但是近年來的司法實踐往往出現(xiàn)了推行一項司法制度之時，名為保障公平，實為提高效率。這些制度實施的結(jié)果是以犧牲了公平為代價提高效率，并且不可避免地造成了很多問題，甚至阻礙了社會的發(fā)展。

諸如認(rèn)罪認(rèn)罰制度，上下級法院對具體案件結(jié)果的內(nèi)部請示制度，法院就共同犯罪案件分案制度等。（詳見筆者的文章、）

我最近注意到，最高院又在下發(fā)文件強(qiáng)調(diào)辦理涉企案件要嚴(yán)格遵守罪刑法定、疑罪從無等法律原則，同時新頒布的《民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》也在強(qiáng)調(diào)嚴(yán)禁用刑事、行政手段插手經(jīng)濟(jì)糾紛。不得不說，這幾年民營經(jīng)濟(jì)持續(xù)下滑的態(tài)勢，上述這些制度的實施也是貢獻(xiàn)了不小的力量。

所以一項司法制度的設(shè)立和推行，是要以公平為優(yōu)先考慮的要素，而非是效率。具體到刑事司法實務(wù)中，要考慮到保障私權(quán)利為優(yōu)先，而不是考慮保障公權(quán)力辦案效率為優(yōu)先。

因為刑事司法中私權(quán)利與公權(quán)力相比天生就處于絕對弱勢，極度不平等的地位，如果制度的設(shè)立不考慮彌補(bǔ)這種差距，反而還加劇這種差距，那么公平只能成為一種奢望。

當(dāng)公平成為一種奢望之時，雖然在短期，在個案中的影響可能微乎其微，但是在長期，在宏觀的角度，社會的發(fā)展必然因此減緩甚至倒退，最終這些影響將會反噬我們每一個人。

畢竟人心都能感受到冷暖，而“用腳投票”是時刻存在的。

問題二：權(quán)力的賦予的同時是否設(shè)立了有效的制約處罰機(jī)制？

這個問題老生常談，每當(dāng)我們的檢法部門通過司法解釋以及內(nèi)部規(guī)定文件的形式給我們的檢察官、法官擴(kuò)權(quán)、賦權(quán)之時，往往是沒有建立配套的，有效的制約處罰機(jī)制。

比如2021年最高院《刑訴法解釋》第220條將分案的權(quán)力賦予了法官，卻沒有有效的制約、處罰機(jī)制，防止法官濫用分案權(quán)。這就導(dǎo)致實務(wù)中違法分案現(xiàn)象頻發(fā)，審辯沖突成為了日常。

當(dāng)一方違法成本較低，收益又很大之時，會出現(xiàn)什么現(xiàn)象，不言而喻。

雖然今年《刑訴法》要進(jìn)行修改，但是我認(rèn)為，更應(yīng)該要規(guī)制的是公檢法部門通過司法解釋以及內(nèi)部文件給自身擴(kuò)權(quán)，卻不建立有效的制約處罰機(jī)制。

如果不規(guī)制這種現(xiàn)象，即便《刑訴法》修改得再好，再完美，也有可能淪為一紙空文。

權(quán)力（權(quán)利）是和責(zé)任（義務(wù)）對等的，如果只有權(quán)力（權(quán)利），沒有對等的責(zé)任（義務(wù)），那么社會秩序必將失衡。

問題三：能否承認(rèn)人性的自私和自利，建立公開透明的決策程序？

我曾經(jīng)在一位體制內(nèi)工作多年律師的文章中看到過這樣的事情：在刑訴法修改之時，各部門爭權(quán)奪利，他提議把這些情況放到網(wǎng)上討論，但是某些領(lǐng)導(dǎo)怕影響團(tuán)結(jié)，影響積極向上的社會風(fēng)氣，最終沒有見諸公開的媒體，沒有讓民眾知道。

如果這位律師寫得是真實的話，我只能說十分遺憾。

我認(rèn)為出現(xiàn)各部門爭權(quán)奪利的現(xiàn)象是十分正常，因為人性都是帶有自私性和自利性的，并且這種人性的自私性、自利性不會因為你的職位，你的身份就有所改變。

生活中親兄弟還為了家產(chǎn)爭個你死我活呢，況且涉及到刑訴法修改這么重大的利益重新分配的事情。

我們應(yīng)該做的是將每個人的意見都放到陽光下進(jìn)行討論，讓廣大民眾真正參與到討論中，而不是以什么不利于團(tuán)結(jié)的大帽子藏著掖著；更不能偽裝民意，假意調(diào)研卻找?guī)讉€吹鼓手各種鼓吹，這樣的做法更令人懷疑，更不利于團(tuán)結(jié)。

畢竟我們每一位公民都有批評建議，參政議政的權(quán)利，相信群眾的智慧，群策群力，弘揚民主法治精神，而不是閉門造車，最終讓一兩個人決定，在修法時更要有法治思維，而不是人治思維。

承認(rèn)人性的自私，人性的自利并沒有什么可恥的，我們要做的是承認(rèn)這種自私和自利的存在，用公開透明的制度，用群眾的智慧最終建立一個有效的，公正的司法制度。

有些人如果不承認(rèn)這些，就想藏著掖著了事，最終相關(guān)部門還是會通過司法解釋等形式給自己擴(kuò)權(quán)并不受制約，未來受損的還是普通民眾的利益和社會發(fā)展的寶貴成果。

綜上，捕訴是否分離并不重要，重要的是一項司法制度的設(shè)立和推行要以公正、公開、制約為前提，而不是陷入“一朝天子一朝臣”的歷史輪回中。

感謝關(guān)注

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作者簡介

王怡之，浙江厚啟律師事務(wù)所副主任、西南政法大學(xué)法律碩士。

所獲榮譽（部分）：金華市青年律師演講比賽一等獎；2017、2021年度金華市第二、三屆檢律控辯賽“最佳辯手”；浙江省第三屆檢律控辯賽“優(yōu)秀辯手”；2018年浙江省律師協(xié)會通報表揚；2020、2021年度金華市律師實務(wù)理論研討論文二等獎；2020年度金華市婺城區(qū)優(yōu)秀青年律師；2021年度浙江省“親青幫”青年法治賽辯論賽季軍。

曾代理案件（部分）：

1.邵某某貪污、挪用公款案(浙江省武義縣監(jiān)察委員會第一案)

2.葉某涉黑案件(金華市最大的涉黑案件)

3.涂某涉嫌詐騙罪不起訴

4.王某涉嫌非法吸收公眾存款罪不起訴

5.吳某涉嫌非法持有槍支罪不起訴

6.邱某涉嫌銷售假冒的注冊商標(biāo)商品罪不起訴

7.程某涉嫌非法拘禁罪撤銷案件

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浙江厚啟律師事務(wù)所簡介

厚積薄發(fā)，啟行千里。

浙江厚啟律師事務(wù)所成立于2015年9月1日，是一家以商事犯罪辯護(hù)與商事法律服務(wù)為特色的合伙制律所。

厚啟所的業(yè)務(wù)領(lǐng)域包括：金融犯罪辯護(hù)與金融法務(wù)、稅收犯罪辯護(hù)與稅收法務(wù)、數(shù)字網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)與數(shù)字網(wǎng)絡(luò)法務(wù)、食環(huán)藥犯罪辯護(hù)與食環(huán)藥法務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)犯罪辯護(hù)與知識產(chǎn)權(quán)法務(wù)、職務(wù)犯罪辯護(hù)、普通犯罪辯護(hù)、刑事控告與代理、刑事民事行政交叉事務(wù)、企業(yè)合規(guī)與反舞弊等。

厚啟的使命，是“為維護(hù)人的自由與尊嚴(yán)而優(yōu)雅地戰(zhàn)斗”。財產(chǎn)、精神、人身與生命的自由，是人之為人的核心權(quán)利，是人維持尊嚴(yán)的底線要求。厚啟律師的核心使命，是在法律服務(wù)中，以法律騎士的精神，窮盡一切法律手段為當(dāng)事人爭取權(quán)利，以維護(hù)其自由與尊嚴(yán)。

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