批捕不是一場辦案人良知與被告人自由的豪賭

作為刑事辯護律師，我經常會說，在考慮問題或者說在設計辯護策略的時候，我們一定要站在辦案人員的角度去思考，假如我們是負責批捕的辦案人員，拿上來的所有的材料，都是之前辦案人員交過來的，這個人干了什么壞事，這個人為什么有罪等等一些對于當事人不利的材料，大家想一下，既然要把這個案件報請批準逮捕，那一定是滿足了批捕的條件，這里面會有的一定都是說當事人構成犯罪了，我們要求批準逮捕，他有社會危險性等一些信息。如果我是負責批捕的辦案人員，看到所有的材料都是對當事人不利的，對他有利材料一點都看不到，現在案件這么多，我們能要求辦案人員，把這個案件辦的像對待自己家的事，去深挖對當事人有利的因素，可能嗎？不可能。為什么？批捕只有7天，現在大量的案件集中在批捕這個階段，他們既要批捕還要公訴，這么多案件在這，怎么可能對一個跟自己沒有關系，也不認識的人的案件，去認真核實有沒有其他的從輕情節。從理論上來說，他的確是有客觀的義務，但實際上起碼到目前為止，我沒有遇到過自己去核實這樣的辦案人員。如果說辦案人員看到的都是不利的，是不是意味著大概率是就是要批捕，所以你什么都不干，其實是在賭。對辦案人員來說不要緊，這只是一份工作而已，但是對家里面的親屬來說，賭得起嗎？賭不起，這樣核心的環節去賭辦案人員良心發現，太考驗人性了。

那么具體應該怎么做？在辦案人員報捕的第二天，律師馬上去交請求不予批準逮捕律師意見，這是一個很重要的時間節點，為什么？早了人家還沒報捕。那我為什么要卡著第一天，因為律師的這份請求不予批準逮捕律師意見，是要告訴我們負責批捕的辦案人員，這個人不符合批捕的條件，他的案件有隱情，他是冤枉的，或者他有什么從輕的情節，按照法律規定，他可以不捕，我們完全可以把他放出來，他不會跑的。心理學上叫做“首因效應”，就是人的對這個事情的第一印象至關重要，是很難改過來的。我們假設當辦案人員看到滿篇都是這個人為什么是冤枉的，這個人是個什么情況，他先看到的都是對被告人有利的內容，這個時候再反過來看之前辦案機關呈遞上來的相關的材料，那它的效果和我先看了辦案機關呈遞上來的材料，效果是不一樣的。很多人跟我說，我第三天去交也來得及，第四天也交來得及，不是這樣的，刑事案件我們要爭取一個有利的結果非常艱難，每一個細節都要想到，每一個利益都要拿到，我們才有可能爭取到一個比較好的結果，所以一定要卡在第一天去交，讓負責批捕的辦案人員，能夠第一時間看到這個人不應該被批捕的相關材料。

有的律師或者親屬會說，我的當事人或者親屬的確是犯事了，那么我還需要去交請求不予批準逮捕律師意見嗎？請求不予批準逮捕律師意見里面能說什么？這里需要注意有一個認識上的誤區，就是這個人是不是構成犯罪了就必須批捕，不是這樣的。因為大家會看到《刑事訴訟法》關于批捕的條件，說的很清楚，叫做必須要有社會危害性，什么叫作社會危害性，是有明確的文件規定的。換句話說，即使當事人他自己認了這事就是他做的，但是如果他沒有社會危害性，能不能論證他不符合批捕的條件，當然可以，我們好多案件都是這么論證出來的，沒有問題，為什么？因為按照現在最新的規定，報捕機關在報捕的時候，要提供這個人有社會危害性的證據，需要進行審查。那這個時候律師去駁斥我的當事人沒有社會危害性，絕大部分的案件是能夠論證出來的，除非他是累犯，剛剛出來沒多長時間，結果又故意犯罪，再有比如說故意殺人致人死亡，可能是考慮不了，其他的情況都是可以考慮的這個點的。如果說律師不了解，家屬也不懂，那這個點很容易就錯過了。好多案件明明是可以做不起訴的，到了審查起訴階段，我接手以后，我說你這個案件如果當時不批捕，我就有99%的可能就給你做到不起訴，不起訴意味著什么，意味著孩子考大學，考公務員，所有的都不受影響了，所以這個點律師一定要注意。