【原創】文/汐溟

影片聯合投資合同約定如出現約定違約行為需退還投資款。如退還投資款系違約金責任，若違約方存在惡意違約行為，能否請求減少投資款退還金額？

約定

甲、乙簽訂影片聯合投資合同，約定雙方共同對影片投資，按投資比例享有影片版權及收益權。甲負責影片發行。違約條款約定：如甲未如實及時結算發行收益，乙方有權要求其退還投資款。

履行

影片上映后，先后三個結算周期內甲均未向乙結算，經乙多次催告后才向乙發送結算單，收益也是多次催告后才支付。雙方因此產生糾紛，甲向乙披露發行協議及其與發行方的結算單，乙發現其隱瞞了部分收益。乙依據合同約定的違約條款，訴請甲退還投資款。

爭議

甲主張，其雖然遲延結算發行收益，未如實向乙結算部分收益，但總體金額不高，違約情節并不嚴重，而退還投資款系違約金責任，請求對其進行調整；乙主張，甲惡意違約，無權請求減少違約金。

評析

《民法典》第五百八十五條第一款、第二款規定：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定金額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構可以根據當事人的請求予以適當減少。”《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第六十五條規定：“當事人主張約定的違約金過分高于違約造成的損失，請求予以適當減少的，人民法院應當以民法典第五百八十四條規定的損失為基礎，兼顧合同主體、交易類型、合同的履行情況、當事人的過錯程度、履約背景等因素，遵循公平原則和誠信原則進行衡量，并作出裁判。約定的違約金過分高于造成的損失的百分之三十的，人民法院一般可以認定為過分高于造成的損失。惡意違約的當事人一方請求減少違約金的，人民法院一般不予支持。”惡意違約的當事人不值得免受嚴格懲罰的保護，因此對于惡意違約方，通常不再酌減違約金。

對于懲罰性違約金，如果當事人惡意違約，提出調整違約金的請求有不被支持的案例。甲公司與乙公司于訴訟期間簽訂協議約定，甲應依約支付款項，若未足額支付需向乙支付違約金80萬元。后甲未足額支付，乙訴請甲支付違約金。甲以違約金過高為由申請減少違約金。一審法院認為：根據約定，甲未按期足額給付剩余本金、利息及訴訟費，應向乙支付違約金80萬元。考慮雙方在訴訟期間締約，該違約金條款系履約擔保，如果誠實守信依約履行，則不存在違約金；如果惡意違約，喪失信用，則該違約金具有懲罰性。本案中乙依約申請解除了對甲賬戶的凍結，但甲卻再次失信，未依約履行，故對乙要求甲按照協議書的約定支付違約金80萬元的訴訟請求，一審法院予以支持。二審法院認為，案爭協議約定的違約金系懲罰性違約金。甲在訴訟期間與乙達成和解協議并撤回上訴，乙按協議約定申請解除了對甲賬戶的凍結。而甲作為商事主體自愿給乙出具和解協議并承諾高額違約金，但在賬戶解除凍結后甲并未依約履行后續給付義務，具有一定主觀惡意，有悖誠實信用，有損訴訟秩序，一審法院判令甲依約支付80萬元違約金，并無不當。

本文所討論的案例中，約定的違約金應為懲罰性違約金。以損失彌補為標準，違約金區分為補償性違約金與懲罰性違約金，前者系以損失填補為目的，后者除了填補損失外亦具有懲罰違約方之違約行為功能。未及時如實結算發行收益，給乙造成的損害是遲延取得收益，主要是利息損失以及未取得部分收益，乙要求甲繼續履行合同繼續結算即可，投資款顯然遠遠高于前述損失，因此退還投資款的約定除了填補損失外亦具有懲罰違約方之違約行為功能，應為懲罰性違約金。學理認為，懲罰性違約金以過錯為成立要件。一般情形下，違約方若因過錯而違約，守約方有權要求其承擔懲罰性違約金責任，同時，違約方若存在惡意違約行為，其提出調整違約金的請求，一般不會被支持。

依據案爭合同約定，甲作為發行方，應該按照協議約定的時間、比例向乙結算發行收益。如遲延結算或隱瞞收益，需承擔退還投資款的責任。但甲先后三次均遲延向乙結算收益，且經乙多次催告后才支付收益，甲存在違約的故意；同時，甲隱瞞真實收益未向乙結算，目的是侵占該項收益，主觀上存在惡意。甲明知合同對未及時如實結算收入存在退還投資款的約定，仍然三次遲延結算且故意隱瞞收入，違約情節嚴重，主觀惡意明顯，屬于惡意違約的情形，其提出的減少違約金的請求，不該得到支持。

參考判例：

一審判決：北京市豐臺區人民法院(2017)京0106民初15563號民事判決

二審判決：北京市第二中級人民法院（2017）京02民終8676號民事判決書