西北政法大學(xué)第六屆刑事辯護(hù)高峰論壇

2025年6月21日，由西北政法大學(xué)刑事辯護(hù)高級(jí)研究院、北京市京都律師事務(wù)所共同主辦的“西北政法大學(xué)第六屆刑事辯護(hù)高峰論壇”在北京隆重召開(kāi)。本次論壇聚焦“刑事案件管轄問(wèn)題”，現(xiàn)場(chǎng)近50位法學(xué)專家學(xué)者，以及數(shù)百位律師參與論道，共同就當(dāng)下刑事案件管轄所面臨的諸多問(wèn)題和解決思路展開(kāi)深入研討。

本文為北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人臧德勝在論壇上的主題演講，整理以饗讀者。

臧德勝

北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人

各位專家、各位同仁：

大家好！

這次論壇的主題是關(guān)于管轄的問(wèn)題，圍繞這個(gè)問(wèn)題，我又把目光聚焦于指定管轄，而且專門針對(duì)不當(dāng)指定管轄。所謂不當(dāng)指定，也就是說(shuō)這個(gè)指定管轄不合適、不適當(dāng)、不應(yīng)該，但是它又不違法。由于它不違法，就使得當(dāng)事人和辯護(hù)人很難受，難以解決這些問(wèn)題。今天我就談?wù)勛约旱囊恍w會(huì)，題目是《不當(dāng)指定管轄的規(guī)范與應(yīng)對(duì)》。

指定管轄的定位與類型

按照我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，刑事案件的管轄分為法定管轄和指定管轄。法定管轄從地域和級(jí)別兩個(gè)維度做出規(guī)定，確定一個(gè)案件都會(huì)有一個(gè)對(duì)應(yīng)的法院管轄，遵循法官法定的原則。而指定管轄是法定管轄一種必要的補(bǔ)充，有一些案件確實(shí)有指定管轄的必要，對(duì)于管轄有爭(zhēng)議或者是管轄不明的，需要通過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)的指定來(lái)確定一個(gè)辦案機(jī)關(guān)。

指定管轄制度具有積極的價(jià)值，有些案件原來(lái)有法定管轄權(quán)的機(jī)關(guān)因?yàn)樯婕暗交乇艿葐?wèn)題，通過(guò)指定管轄能夠有利于案件更公正的處理，這種指定管轄，我在這里把它稱作必要指定。

實(shí)踐當(dāng)中還有大量的案件并不是說(shuō)管轄不明，或者是管轄有爭(zhēng)議，只是有關(guān)部門或者主管機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要指定到其他機(jī)關(guān)辦理。我在這里把它稱為是一種職權(quán)指定，或者說(shuō)依職權(quán)的指定。

這種依職權(quán)指定，從制度上設(shè)計(jì)來(lái)說(shuō)，有它的合理性，表現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面是認(rèn)為指定到另一個(gè)地方審理，可以更好的保障公正，雖然不是法定需要回避的事由，但換一個(gè)地方辦理更合適。另一方面，從資源整合的角度來(lái)說(shuō)，上級(jí)機(jī)關(guān)認(rèn)為哪個(gè)地方辦案的力量更適合辦理某個(gè)案件，就統(tǒng)一調(diào)度司法資源來(lái)辦理案件。制度設(shè)計(jì)本身不是問(wèn)題問(wèn)題，但是，由在實(shí)際操作過(guò)程中，就容易被濫用，因?yàn)檫@些規(guī)定相對(duì)來(lái)說(shuō)是比較原則的。

不當(dāng)指定管轄的類型及后果

對(duì)于不當(dāng)?shù)闹付ü茌牐渲斜容^突出的就是跨地域的、相隔很遠(yuǎn)很遠(yuǎn)的指定管轄，我把它稱為叫隔空指定。辦理職務(wù)犯罪案件時(shí)，涉及到一些中直機(jī)關(guān)的人員，央企的包括央企的二級(jí)、三級(jí)子子公司人員職務(wù)犯罪案件，基本上都是采取了指定管轄的方式，而且是大幅度地跨區(qū)域的指定。這就帶來(lái)兩個(gè)問(wèn)題。

一是訴訟代價(jià)增加，訴訟地和服刑地都遠(yuǎn)。我們?cè)硪黄鸢讣桓嫒斯ぷ鞯睾蜕畹匾约胺缸锏鼐谏虾＃Y(jié)果被指定到黑龍江省大慶市，大慶市又給指定到下面一個(gè)縣，路途非常遙遠(yuǎn)，交通不便。開(kāi)庭的時(shí)候，家里人想去旁聽(tīng)，都很難組織人員去。最要命的是，案件在這里審，審?fù)炅朔桃搽x不開(kāi)黑龍江這個(gè)地方。一個(gè)上海人在黑龍江的偏遠(yuǎn)這個(gè)、、地方服刑，導(dǎo)致家里面想去探視一次都很難。所以這種隔空指定就造成了很多后遺癥。

二是司法環(huán)境難料。隔空指定的空間跨度太大，導(dǎo)致各地司法環(huán)境不一致。一個(gè)案件被指定到哪個(gè)地方，很有可能影響到最終的實(shí)體結(jié)果。這有兩個(gè)原因。

一方面是確實(shí)存在區(qū)域差異。我們國(guó)家確實(shí)幅員遼闊，不同地區(qū)有不同的特點(diǎn)，裁判案件的尺度也是有所不同的，特別是涉及的經(jīng)濟(jì)犯罪案件，在發(fā)達(dá)地區(qū)和落后地區(qū)它的量刑標(biāo)準(zhǔn)就是不一樣，作為量刑依據(jù)的金額標(biāo)準(zhǔn)也是不一致的。所以這種地域差很明顯。

另一方面，就是因?yàn)榈胤剿痉C(jī)關(guān)辦案人員的表現(xiàn)欲。對(duì)于這種指定管轄的案件，表現(xiàn)欲往往更強(qiáng)。在我國(guó)，很多司法機(jī)關(guān)和司法人員都有唯上的心理，對(duì)于上級(jí)交辦的尤其是中央一級(jí)司法機(jī)關(guān)交辦的案件，拼盡全力要辦好，不能掉鏈子，哪怕自己的手頭其他案子放一放，這個(gè)案子也一定要辦好，而且要辦出效果，達(dá)到上級(jí)的預(yù)期。這就很可怕，在這種思路指導(dǎo)下，這個(gè)案子怎么也得辦下去。之所以有這種表現(xiàn)欲，一方面是希望得到上級(jí)的認(rèn)可，另一方面也是希望以后有更多的案件指定到這里來(lái)。這就導(dǎo)致這種案子一旦被指定到一個(gè)不想去的地方之后，想逆風(fēng)翻盤確實(shí)很難。

另一種類型的不當(dāng)指定，我稱之為任意指定，或者任性的指定。這種指定讓你很不容易理解。有三種情況。

第一種我稱之為跟隨指定。本來(lái)我們國(guó)家的訴訟制度是以審判為中心，包括刑事訴訟法管轄都是針對(duì)審判管轄來(lái)確定的，按道理說(shuō)前面的偵查和調(diào)查應(yīng)該圍繞審判管轄走。但是，現(xiàn)在恰恰反過(guò)來(lái)了，是法院跟著公安和監(jiān)委走。案件前期調(diào)查和偵查在哪個(gè)地方，法院不出意外地就出一個(gè)指定管轄決定，跟隨著指定，使案件就獲得了管轄權(quán)。一些地方，公安機(jī)關(guān)之所以指定管轄，為了使用指定監(jiān)所居住這一措施，通過(guò)指定管轄，使得犯罪嫌疑人在辦案地沒(méi)有固定住所，公安機(jī)關(guān)就可以名正言順地采用指定居所監(jiān)視居住制度。

第二種我稱之為提前指定，案件還沒(méi)有到法院就已經(jīng)指定好了。前段時(shí)間，我在安徽辦一個(gè)案件，是今年的4月份起訴到法院的，我們要求法院拿出指定管轄的材料，結(jié)果在2014年9月上級(jí)法院就已經(jīng)指定了，這種情況下，檢察院還沒(méi)有提起訴訟，法院就已經(jīng)指定管轄了。難道上級(jí)法院就確定檢察院一定要起訴？是不是檢法商量好了，是不是一種先入為主？

第三種我稱之為二次指定。上級(jí)指定到省里，省里指定到市里，市里指定到區(qū)縣，這種指定是否符合法律規(guī)定？根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，指定管轄有一個(gè)前提，作出指定管轄決定的機(jī)關(guān)，本身對(duì)這個(gè)案件是有管轄權(quán)的，是其轄區(qū)之內(nèi)的。而二次指定呢，作出指定管轄決定機(jī)關(guān)，自己本來(lái)就沒(méi)有管轄權(quán)，不是其轄區(qū)的事情，它不是這一案件的上級(jí)機(jī)關(guān)，它還有沒(méi)有權(quán)力進(jìn)一步的指定呢，二次指定是不是符合法律規(guī)定，也是值得考慮的問(wèn)題。一些機(jī)關(guān)之所以二次指定，就是為了把案件牢牢地掌控在自己手里，做到全程掌控。

不當(dāng)指定管理的規(guī)范

針對(duì)不當(dāng)指定管轄及其造成的后果，該怎么解決這個(gè)問(wèn)題，確實(shí)很難，首先是從立法的層面進(jìn)行規(guī)范。

現(xiàn)在關(guān)于管轄的規(guī)定，從訴訟法角度來(lái)說(shuō)，規(guī)定不多，而且很原則。但是大家要注意到，很多司法解釋，就是對(duì)具體罪名的司法解釋，都有相應(yīng)的管轄甚至指定管轄的一些規(guī)定。這些規(guī)定相對(duì)很具體，甚至跟訴訟法的規(guī)定一些沖突。比如說(shuō)關(guān)于毒品犯罪的司法解釋就規(guī)定，檢察院和法院對(duì)于受理的案件，發(fā)現(xiàn)沒(méi)有管轄權(quán)的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)指定管轄，而不是說(shuō)移送給有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)辦理。這就直接通過(guò)指定管轄來(lái)獲得管轄權(quán)，這是不是符合指定管轄的原意？所以這也需要統(tǒng)一。

對(duì)指定管轄進(jìn)行規(guī)范，要確立兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

第一個(gè)就是要便于訴訟。哪怕指定管轄是為了更公正，也盡量要考慮便于訴訟，盡量遵循一個(gè)相鄰的原則，空間上不要隔得太遠(yuǎn)了。因?yàn)橄噜彽貐^(qū)，司法環(huán)境和裁判尺度也相對(duì)接近。據(jù)我所知，北京通州區(qū)和朝陽(yáng)區(qū)就是相互指定，通州區(qū)的案件需要回避的指定到朝陽(yáng)區(qū)，朝陽(yáng)區(qū)的案件指定到通州，這相對(duì)來(lái)說(shuō)是比較相鄰的。非要認(rèn)為的跨區(qū)域的指定是不合適的。有些機(jī)關(guān)在指定管轄的時(shí)候，就是想通過(guò)跨區(qū)域指定，讓犯罪嫌疑人心理防線崩潰，從而便于掌控，這種做法是需要抵制的。

第二個(gè)就是要確保公正。怎么更好地的統(tǒng)籌司法資源，什么樣的案見(jiàn)要什么樣的機(jī)關(guān)相匹配。選擇指定到哪個(gè)司法機(jī)關(guān)，需要考慮該機(jī)關(guān)的辦案能力，需要考慮該機(jī)關(guān)能否公正處理。

遵循以上兩個(gè)原則，同時(shí)要制定相應(yīng)的負(fù)面清單，哪些案件不能指定，指定管轄有哪些禁止情形。同時(shí)要賦予當(dāng)事人異議權(quán)，指定管轄并非就是司法機(jī)關(guān)的事，由于其直接關(guān)系到當(dāng)事人的切身利益，所以應(yīng)當(dāng)給予其異議的權(quán)利、救濟(jì)的權(quán)利。

不當(dāng)指定管轄的應(yīng)對(duì)

從實(shí)踐的層面，律師在現(xiàn)行法律框架下如何應(yīng)對(duì)不當(dāng)?shù)闹付ü茌爢?wèn)題。我有四個(gè)方面的看法。

第一要早異議，早申請(qǐng)。辯護(hù)律師不能等案件到審判階段了才提出來(lái)，在前期就提出來(lái)，盡力阻擋不當(dāng)?shù)闹付ā＞唧w方式上，不僅要跟辦案機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h，還要跟上級(jí)機(jī)關(guān)甚至有權(quán)力監(jiān)督的機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)和異議。

第二要與證據(jù)辯護(hù)相結(jié)合。不當(dāng)?shù)闹付ü茌牶芸赡苡绊懙阶C據(jù)的效力，要把管轄異議與排非和質(zhì)證結(jié)合起來(lái)。

第三要與回避申請(qǐng)相結(jié)合。回避和管轄往往是相互交織的。對(duì)于不當(dāng)指定，如果通過(guò)申請(qǐng)回避把案件挪走，也許案件的處理結(jié)果會(huì)更好，反過(guò)來(lái)看，指定管轄不當(dāng)也可能是申請(qǐng)回避的理由。

第四要與實(shí)體辯護(hù)相結(jié)合。對(duì)于指定管轄，我們要考慮接受指定的司法機(jī)關(guān)，對(duì)我們是有利的還是不利的，司法環(huán)境如何，對(duì)此要有一個(gè)判斷，進(jìn)而決定是否提出異議。對(duì)于不當(dāng)指定管轄在程序上存在的問(wèn)題，也可以考慮作為量刑協(xié)商的籌碼，爭(zhēng)取量刑上得到適當(dāng)?shù)臏p讓，通過(guò)程序辯護(hù)推動(dòng)實(shí)體的從寬。