張秀峰律師網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護(hù)研究

隨著智能手機(jī)的普及，借助手機(jī)通過網(wǎng)絡(luò)賺錢的方式五花八門，從早些年的刷單到現(xiàn)在的自媒體，進(jìn)入的門檻就是一個人一部手機(jī)。新興行業(yè)的發(fā)展從無序到有序，普通人已經(jīng)很難吃到紅利了。切記，當(dāng)今社會天上掉下來的石頭、繩套，遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于餡餅。

案例一

案情介紹：2022年2月-8月，匡某1、匡某2通過“飛機(jī)”ＡＰＰ群聊，找到發(fā)布推廣下載涉黃ＡＰＰ的上線接單，后通過“陌陌”、“抖音”等軟件，找主播或者通過“飛機(jī)”ＡＰＰ找“水軍”進(jìn)行引流，讓他們的粉絲去下載上線指定的涉黃ＡＰＰ，下載后的客戶可通過充值的方式觀看色情視頻。二人每推廣一個客戶下載，可以從上線處獲得5-7元不等的傭金，上線通過歐易平臺交易虛擬幣的方式支付傭金，二人售賣虛擬幣后通過微信賬號接收獲利，再通過交易虛擬幣或者支付寶口令紅包的方式，支付主播和水軍4-5元的傭金，二人從中賺取1-3元差價。匡某1個人按照上述方式，推廣下載涉黃ＡＰＰ非法獲利97980元。期間，匡某1帶著匡某2按照上述方式操作，并由匡某1從上線接單，再交由被告人匡某2去找主播或者水軍推廣完成上線指定的任務(wù)，匡某1與上線結(jié)算完傭金后，全額轉(zhuǎn)給匡某2的微信賬戶，二人共同非法獲利72362元。2022年7月-8月，匡某2個人推廣下載涉黃ＡＰＰ，并利用自己的虛擬幣賬戶與上線結(jié)算，非法獲利15757.84元。

法院認(rèn)為：被告人匡某1、匡某2利用信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布并推廣涉黃網(wǎng)站鏈接，違法所得分別為人民幣170342元、88119.84元，均情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。鑒于被告人匡某1接到公安機(jī)關(guān)的電話后，配合公安機(jī)關(guān)接受調(diào)查，歸案后如實供述了自己的犯罪事實，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，具有自首情節(jié)，依法可從輕處罰。被告人匡某2歸案后如實供述了自己的犯罪事實，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從輕處罰。案發(fā)后，二被告人退繳了全部違法所得，可酌情從輕處罰。

法律依據(jù)：《中華人民共和國刑法》第二百八十七條之一第一款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條、第九條、第十條、第十八條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定。

判決結(jié)果：一、被告人匡某1犯非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣二萬元（罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）。二、被告人匡某2犯非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣二萬元（罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）。三、被告人匡某1違法所得人民幣九萬七千九百八十元予以沒收，上繳國庫。四、被告人匡某2違法所得人民幣一萬五千七百五十七元八角四分予以沒收，上繳國庫。五、被告人匡某1、匡某2違法所得人民幣七萬二千三百六十二元予以沒收，上繳國庫。六、扣押的被告人匡某2作案工具手機(jī)一部、電腦主機(jī)一部予以沒收。

什么是非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪？

根據(jù)刑法第二百八十七條之一規(guī)定，利用信息網(wǎng)絡(luò)實施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：①設(shè)立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的。②發(fā)布有關(guān)制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息的。③為實施詐騙等違法犯罪活動發(fā)布信息的。

“違法犯罪”包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。

“設(shè)立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組的”應(yīng)指以實施違法犯罪活動為目的而設(shè)立或者設(shè)立后主要用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組，

“發(fā)布信息”主要指利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問賬號密碼及其他指引訪問服務(wù)的

違法所得一萬元以上即達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”

非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的所有行為構(gòu)成要件要素均與網(wǎng)絡(luò)息息相關(guān)，建群組或發(fā)信息的載體均需要在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行。如果行為人的行為性質(zhì)屬于“發(fā)布消息”還是“廣告推廣”分辨不清時，優(yōu)先適用非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。

非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪中涉及的主要行為類型是建設(shè)群組網(wǎng)站和發(fā)布信息，這兩種類型均涉及兩個精準(zhǔn)：或針對范圍特定的犯罪對象進(jìn)行精準(zhǔn)引流，如專門成立群組或相關(guān)網(wǎng)絡(luò)，將可能成為被害人的群體進(jìn)行精準(zhǔn)聚集；或發(fā)布的信息重點精準(zhǔn)，如發(fā)布消息中重點均落在某個具體實施犯罪所使用的即時通訊賬戶上，從而實現(xiàn)不法分子與犯罪對象的精準(zhǔn)對接，如發(fā)布信息最常見類型就是編造虛假信息，引發(fā)網(wǎng)友關(guān)注某個QQ號。

設(shè)立非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪，目的是為了解決信息網(wǎng)絡(luò)犯罪中帶有預(yù)備性質(zhì)的行為如何處理的問題，將刑法規(guī)制的環(huán)節(jié)前移，以適應(yīng)懲治犯罪的需要。之所以稱之為帶有預(yù)備性質(zhì)的行為，是因為行為的效果并不確定，精準(zhǔn)投放的犯罪對象并不一定會成為“真正的被害人”，所以該罪名的入罪標(biāo)準(zhǔn)均是從行為人自身的行為效果來界定，如向多少群組發(fā)送信息，自己得了多少非法所得，并不關(guān)注其違法犯罪行為的“成效”。