問:葉律師,請問辦理刑事案件過程撰寫、制作的法律文書和會見筆錄能不能給家屬看?
答:“法律文書,會見筆錄能不能給家屬看”這個問題,其本質(zhì)是“案情能不能讓家屬知道”以及“以何種方式讓家屬知道”的問題。
我自己的觀點是:會見情況、辯護(hù)思路應(yīng)當(dāng)告知委托人(近親屬),但在具體做法上,要注意披露對象、披露方式和披露尺度。一般而言,多人犯罪案件的敏感程度高于單獨犯罪案件,因此向家屬匯報工作時,應(yīng)更加注意案件情況及會見內(nèi)容的陳述尺度,并盡可能作到無痕匯報。
現(xiàn)行律師培養(yǎng)體系的主流觀點認(rèn)為,法律文書和會見筆錄不能向家屬披露,大多數(shù)律師師父也不會讓自己的徒弟把法律文書和筆錄給家屬看。 然而,主流觀點沒有解釋這些疑問:拿著會見筆錄口述和直接給家屬看會見筆錄有什么區(qū)別? 如果不能把筆錄、法律文書給家屬看,律師又如何向家屬匯報工作?
從理論上來說,律師參與刑事辯護(hù)工作,獨立履行辯護(hù)職權(quán)。在這種“獨立辯護(hù)”的語境中,律師獲取了任何信息,需要采取任何辯護(hù)措施,都是不需要向嫌疑人、家屬匯報的。《律師法》也未規(guī)定律師有向家屬匯報、披露、溝通案情的義務(wù)。
但實際上,律師的辯護(hù)權(quán)來自于當(dāng)事人的賦予,完全杜絕和當(dāng)事人家屬的案情溝通是不實際的。此外,高質(zhì)量的辯護(hù)離不開嫌疑人、家屬、辯護(hù)律師三方的內(nèi)心認(rèn)可和相互配合,一齊需要吸收、甄別各方提供的信息并作出準(zhǔn)確判斷。也正因如此,律師與嫌疑人、家屬間的信息流通絕不可能是單向的。
現(xiàn)實中,辯護(hù)律師獨立行使辯護(hù)權(quán)利更多體現(xiàn)在辯護(hù)意見上與嫌疑人的認(rèn)罪態(tài)度相對切割,而不是指辯護(hù)律師能完全按照對案件的自主認(rèn)識作出辯護(hù)意見。 你要搞獨立辯護(hù),就必須承擔(dān)辯護(hù)決策失誤或者信息吸收不全面帶來的代價,你不能又要獨立辯護(hù),又要不擔(dān)責(zé)任,如羅永浩說的“你不能又收錢又講人格獨立”。
律師行業(yè)中的傳統(tǒng)觀點主張法律文書、會見筆錄不給家屬看,原因主要有三點:
1.會見筆錄可能被用于串供或掩飾隱瞞犯罪。 在共同犯罪案件中,家屬存在將案件信息透露給同案嫌疑人的可能,甚至極端情況下,家屬本身就是隱藏的同案嫌疑人。如果律師直接將會見筆錄或法律文書交由家屬,很可能導(dǎo)致相關(guān)案情向第三方泄露,最終導(dǎo)致串供或者證據(jù)毀滅。
2020年就有一個案子,被告人原是一名律師,在辦案過程中通過會見、傳話的方式,將在押嫌疑人想讓同伙盡快處理開設(shè)賭場犯罪工具的話帶了出來,最終被判處辯護(hù)人毀滅證據(jù)罪。
2.審查起訴階段的會見往往會提及證據(jù)。 禁止擅自披露的規(guī)定明確記載于《律師辦理刑事案件規(guī)范》第三十七條, 我們從風(fēng)險防控的角度來說,既然核對證據(jù)是審查起訴階段會見的重要任務(wù),那么會見筆錄不可避免會提及偵查機關(guān)的證據(jù)采集 情況 ,如果律師未經(jīng)脫敏處理,直接將會見筆錄或法律文書 向家屬披露,存在著變相讓家屬接觸第一手證據(jù)的可能,為自己增添風(fēng)險。
3.存在對外披露并影響辦案的風(fēng)險。 有的 家屬個人行事作風(fēng)比較直接,會將會見筆錄公開披露,妨礙司法機關(guān)辦理案件,存在將其本人、嫌疑人和律師都置于被動地位的風(fēng)險。
基于上述三點風(fēng)險,我個人建議律師在向家屬匯報工作時,若涉及會見筆錄、法律文書內(nèi)容的匯報,可以重點注意以下幾點:
首先,審慎確認(rèn)匯報對象是否可靠。 與嫌疑人 首次會見時,必須清楚了解委托人(近親屬)是否涉及本案、以何種方式涉及。匯報對象應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇委托人,若委托人是同案嫌疑人,則一般向其他近親屬匯報;若委托人是證人且已做筆錄,則酌情匯報,但仍需評估匯報是否存在誘導(dǎo)證人不當(dāng)改變證言的風(fēng)險。辯護(hù)律師同時也考慮到嫌疑人和委托人之間可能存在的利益沖突情形。
其次,慎重把握溝通、匯報的尺度。 涉及個人物品處理,尤其是經(jīng)濟(jì)犯罪、侵財犯罪案件,以及其他可能需要退贓、退賠的刑事案件,對嫌疑人的財產(chǎn)處置問題一定要保持高度警惕。在不涉及經(jīng)濟(jì)問題的案件中,若嫌疑人確因家庭日常生活開支需要籌措資金或進(jìn)行小額的資金安排,則可視情況向家屬轉(zhuǎn)達(dá)。而關(guān)于個人物品的處置,需要慎重判別該物品是否為涉案物品,是否可能被公安機關(guān)提取作為證據(jù)使用,避免因帶話而被指控毀滅證據(jù)。
最后,盡可能采取無痕方式溝通。 出于保 護(hù)自我目的,即便向家屬披露法律文書、會見筆錄,也盡可能采用無痕方式進(jìn)行,不應(yīng)允許當(dāng)事人現(xiàn)場錄音、攝像、錄像,避免出現(xiàn)家屬向外界不當(dāng)披露案件事實,妨礙刑事訴訟進(jìn)程的行為,保證辯護(hù)律師的執(zhí)業(yè)安全。
[完]
葉東杭
廣東金橋百信律師事務(wù)所 合伙人律師
葉東杭律師系廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、金橋百信刑事法律事務(wù)部副秘書長,高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師,曾在華南農(nóng)業(yè)大學(xué)、廣東技術(shù)師范大學(xué)、韶關(guān)學(xué)院、廣州新華學(xué)院等多家高校舉辦法律講座。從業(yè)期間,葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、性犯罪辯護(hù),曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴無強制措施釋放(無罪)、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”:驅(qū)彽碾A段性成果。
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