近期，上海73歲男子被指猥褻求職者，公安機關(guān)對該男子行政拘留，但不執(zhí)行行政拘留，引發(fā)熱議。筆者根據(jù)11年公安派出所、法制工作經(jīng)驗和八十余起治安處罰案件行政復(fù)議訴訟的代理心得，書寫文章一篇《猥褻治安處罰的法律問答》。

一、案情

張某稱，其在某聯(lián)招聘上看到上海某紡織公司招聘康復(fù)理療師就投了簡歷，后接到公司負責人朱某的面試通知電話。2025年1月21日下午，張某按照約定來到上海市浦東新區(qū)該企業(yè)所在的工業(yè)園。朱某以考察治療手法為由，讓張某給其他看腰疼問題，還表示出200元治療費。張某就朱某跟著進了辦公室的臥室，朱某讓張某關(guān)燈。

理療過程中，朱某提出讓張某做干女兒、私人理療師，當著張某的面脫下褲子，裸露了生殖器，還引導(dǎo)張某在裸露部位周圍進行推拿，張某一直在拒絕并讓朱某把褲子穿上，朱某只是換了個姿勢，整個過程持續(xù)2個小時，其間朱某還多次性騷擾，甚至問張某的胸圍。

張某離開時，朱某送她進了地鐵站。張某回家后，一直在干嘔、發(fā)抖，控制不住地反復(fù)洗手。但她很快意識到這不是自己的錯，第二天就果斷去派出所報警，還在招聘平臺上舉報了朱某。第二天，處罰決定書送到了張某手里，警方確認朱某實施了猥褻。

二、猥褻的法律依據(jù)是什么？

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第四十四條??猥褻他人的，或者在公共場所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處五日以上十日以下拘留；猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人或者有其他嚴重情節(jié)的，處十日以上十五日以下拘留。

三、什么是猥褻？

猥褻，是指以滿足性欲或者尋求刺激為目的，違背他人意志，對他人進行摟抱、摳摸、親吻、舌舔、吸吮、手淫等有傷風化，尚不夠刑事處罰的淫穢行為。

四、猥褻的行為特征是什么？

1.本行為侵犯的客體是他人的人格尊嚴。

2.本行為客觀方面表現(xiàn)為以滿足性欲或者尋求刺激為目的，違背他人意志，對他人進行摟抱、摳摸、親吻、舌舔、吸吮、手淫等有傷風化，尚不夠刑事處罰的淫穢行為。本行為可能是強制、公然或者趁機實施，其方式不影響違反治安管理行為的成立。

3.本行為主觀方面是故意，以滿足性欲或者尋求刺激為目的。

五、被猥褻的對象是什么？

被猥褻的對象既包括女性、又包括男性；既可以對同性的猥褻，也可以是對異性的猥褻。

六、實踐中，猥褻的常見情形

1.動作型猥褻

異性之間溝通交流應(yīng)使用常人可接受的方式，如果未經(jīng)異性同意對其進行摟抱、摳摸、親吻、舌舔、吸吮、手淫第等行為，屬于主動性猥褻。

2.裸露身體型猥褻

在異性面前故意暴露身體，比如男性在女性面前故意裸露生殖器，冒犯女性的性羞恥心，會引起女性厭惡，屬于裸露身體型猥褻。

3.淫穢、下流語言猥褻

故意對異性說出淫穢、下流、色情等有傷風化的語言，讓異性難堪，引起異性的厭惡感，屬于語言猥褻。

本案中，73歲男子實施的猥褻行為，屬于上述的裸露身體型、語言威脅。

七、猥褻，如何處罰？

一般情形：猥褻他人的，或者在公共場所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處五日以上十日以下拘留。

猥褻特殊群體：猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人，處十日以上十五日以下拘留，

嚴重情節(jié)：公共場所猥褻他人的、猥褻多人的的，處十日以上十五日以下拘留。

本案中，73歲男子實施的猥褻，屬于一般情形。

八、對猥褻行為人作出行政拘留處罰后，為何不執(zhí)行行政拘留？

《中華人民共和國治安管理處罰法》第二十一條，違反治安管理行為人有下列情形之一，依照本法應(yīng)當給予行政拘留處罰的，不執(zhí)行行政拘留處罰：

（一 ）已滿十四周歲不滿十六周歲的；

（二） 已滿十六周歲不滿十八周歲，初次違反治安管理的；

（三）七十周歲以上的；

（四）懷孕或者哺乳自己不滿一周歲嬰兒的。

該案中，由于猥褻行為人的年齡超過70周歲，故公安機關(guān)對其作出行政拘留處罰但不執(zhí)行行政拘留。

九、作出行政拘留處罰后，猥褻行為人如何申請暫緩執(zhí)行行政拘留？

根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》第一百零七條，猥褻行為人申請暫緩執(zhí)行行政拘留需要同時符合以下條件：

1.猥褻行為人不服行政拘留處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟；

2.猥褻行為人或者其近親屬提出符合條件的擔保人，或者按每日行政拘留二百元的標準交納保證金；

3.公安機關(guān)認為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的。

猥褻行為人申請暫緩執(zhí)行行政拘留，如果公安機關(guān)不同意暫緩執(zhí)行，就要執(zhí)行行政拘留。如果公安機關(guān)同意暫緩執(zhí)行行政拘留，要等待行政復(fù)議、行政訴訟的結(jié)果，如果撤銷了猥褻行為人的行政處罰，就不會執(zhí)行行政拘留；如果維持了猥褻行為人的行政處罰，就會執(zhí)行行政拘留。

十、猥褻被行政處罰，有哪些救濟途徑？

（一）申請行政復(fù)議

《中華人民共和國行政復(fù)議法》

第二十條第一款 公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。

（二）提起行政訴訟

《中華人民共和國行政訴訟法》

第四十六條第一款 公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

十一、申請行政復(fù)議、提起行政訴訟需要哪些材料？

行政復(fù)議申請書、行政起訴狀、個人身份證明材料、猥褻行政處罰決定書、解除拘留證明、罰款收據(jù)等。

十二、猥褻行為人，申請行政復(fù)議、提起行政訴訟的理由？

（一）猥褻事實認定錯誤

1.時間認定錯誤

行政處罰決定書認定實施猥褻行為的時間，要與猥褻行為人陳述、被侵害人陳述、證人證言、視頻資料等證據(jù)證實的猥褻行為時間不一致。

2.地點認定錯誤

行政處罰決定書認定實施猥褻行為的地點，要與猥褻行為人陳述、被侵害人陳述、證人證言、視頻資料等證據(jù)正式的猥褻行為地點不一致。

3.猥褻的身體部位認定錯誤

行政處罰決定書認定猥褻的部位，要與猥褻行為人陳述、被侵害人陳述、證人證言、視頻資料等證據(jù)證實的猥褻部位不一致。

（二）無猥褻的主觀故意

實踐中，無猥褻的主觀故意有以下兩類：

動作型猥褻：行為人觸碰到異性的隱私部位，不是出于故意而是不小心觸碰，并無滿足性欲或?qū)で蟠碳さ哪康摹?/p>

語言型猥褻：對異性說淫穢、下流語言，是為了侮辱異性，并非出于猥褻的主觀故意。

（三）無猥褻行為

行為人并未有意去觸碰異性的隱私部位，而是不小心觸碰，比如在人多的地鐵或公交上，行為人并未故意去觸碰異性的隱私部位，而是在移動胳膊、手時不小心碰到的。

（四）事實不清、證據(jù)不足

1.證實有猥褻行為的證據(jù)不充分

被侵害人陳述有猥褻行為，猥褻行為人陳述未實施猥褻，而視頻資料又不能證實猥褻行為人接觸了被侵害人，此時證實有猥褻行為的證據(jù)不充分。

2.猥褻的時間、地點、部位，證據(jù)之間不一致

被侵害人陳述猥褻的時間、地點、部位與猥褻行為人陳述、視頻資料顯示的不一致，此時行政處罰決定書認定猥褻行為人實施了猥褻行為，證據(jù)不充分。

3.無法證實猥褻的主觀故意

被侵害人陳述有猥褻行為，猥褻行為人陳述并非故意接觸的，而其他證據(jù)又不能證實猥褻行為人故意接觸被侵害人實施猥褻，此時證實有猥褻意圖的主觀證據(jù)不充分。

4.排除非法取得的猥褻行為人、被侵害人口供后，證據(jù)不充分

如果公安機關(guān)辦案民警以刑訊逼供或者采用威脅、引誘、欺騙等非法手段取得的猥褻行為人、被侵害人的口供，則可以認定為非法證據(jù)，排除后無法證實有猥褻行為。

（五）違反法定程序

治安處罰必須嚴格按照法定的程序進行，如果違反法定程序，則處罰有可能會被撤銷。實踐中，常見的違反程序如下：

1.未立案登記就開始調(diào)查取證

立案登記是治安處罰的第一步，而后才能開始調(diào)查取證工作，如果還未立案登記就開始調(diào)查取證工作，收集的證據(jù)違反法定程序，屬于無效證據(jù)。

2.一人執(zhí)法

治安處罰中的詢問、現(xiàn)場檢查、證據(jù)保全、扣押、辨認、行政處罰前告知等調(diào)查取證程序，進行上述調(diào)查取證工作必須由二個以上的民警進行，如果是一個民警進行，收集的證據(jù)違反法定程序，屬于無效證據(jù)。

3.處罰前未進行告知

在作出處罰決定前，必須要告知猥褻行為人擬作出處罰的事實、理由、依據(jù)以及有陳述、申辯的權(quán)利。如果在行政處罰決定作出前未進行告知，則嚴重違反法定程序，行政處罰會被撤銷。

4.行政處罰決定未經(jīng)負責人集體討論

《中華人民共和國行政處罰法》第五十七條第二款，對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予行政處罰，行政機關(guān)負責人應(yīng)當集體討論決定。

如果猥褻行為案情復(fù)雜，公安機關(guān)也以案情復(fù)雜延長了辦案期限，作出處罰前應(yīng)當經(jīng)過公安機關(guān)負責人集體討論決定，如果未經(jīng)討論則屬于違法法定程序，行政處罰會被撤銷。

5.行政處罰決定審核人員未取得法律職業(yè)資格

《中華人民共和國行政處罰法》第五十八條第二款 行政機關(guān)中初次從事行政處罰決定法制審核的人員，應(yīng)當通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。

公安機關(guān)對猥褻行為人作出行政處罰，必須經(jīng)過法制審核，如果法制審核人員系初次從事行政處罰決定審核且未通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格，則該行政處罰違反法定程序，行政處罰會被撤銷。

6.超過辦案期限

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第九十九條第一款 公安機關(guān)辦理治安案件的期限，自受理之日起不得超過三十日；案情重大、復(fù)雜的，經(jīng)上一級公安機關(guān)批準，可以延長三十日。

公安機關(guān)辦理猥褻案件，從受案之日最長要在六十日內(nèi)辦結(jié)，如果超出該辦案期限，則會被確認違法或撤銷。

（六）法律適用錯誤

1.未引用法律名稱和具體條款

行政處罰決定書必須寫明所處罰依據(jù)的法律名稱和具體條款：《中華人民共和國治安管理處罰法》第四十四條。如果行政處罰決定書未寫明法律名稱和具體條款，屬于適用法律錯誤，處罰可能會被撤銷。

2.未認定主動投案并引用主動投案的條款

有的猥褻行為人并非被現(xiàn)場抓獲，而是公安機關(guān)電話通知到案，或者主動跟隨被侵害人到公安機關(guān)，并如實陳述猥褻的違法事實，行政處罰決定書中要引用主動投案的法律名稱和具體條款：《中華人民共和國治安管理處罰法》第十九條第四項。如果行政處罰決定書認定了主動投案的事實，但未引用主動投案的條款，屬于法律適用錯誤，行政處罰可能會被撤銷。

（七）行政處罰明顯不當

如果猥褻行為不符合《公安部部分違反治安管理行為指導(dǎo)意見》“猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿十四周歲的人、公共場所猥褻他人、猥褻多人”的情形，對猥褻行為人的處罰應(yīng)在“五日以上十日以下拘留”的幅度內(nèi)進行處罰。如果在幅度外處罰，則行政處罰明顯不當，會被撤銷。

十三、猥褻行為人申請行政復(fù)議、行政訴訟，律師能做什么？

（一）參加行政復(fù)議

代為參加行政復(fù)議的具體事項：提交行政復(fù)議申請，查閱具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，提出代理意見，提交聽證申請、參加聽證，提交撤回行政復(fù)議申請等。

（二）參加行政訴訟

代為參加行政訴訟的具體事項：提交行政訴訟狀，查閱、復(fù)制具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，提出代理意見，參加庭審等。

十四、猥褻治安處罰如何撤銷？

（一）行政復(fù)議機關(guān)撤銷

猥褻行為人在六十日內(nèi)向復(fù)議機關(guān)提起行政復(fù)議，如果行政處罰存在以下情形，會被復(fù)議機關(guān)撤銷：1.主要事實不清、證據(jù)不足的; 2.適用依據(jù)錯誤的;3.違反法定程序的; 4.超越或者濫用職權(quán)的; 5.具體行政行為明顯不當?shù)摹?/strong>

（二）人民法院撤銷撤銷

猥褻行為人被處罰后在六個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟，行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：（一）主要證據(jù)不足的；（二）適用法律、法規(guī)錯誤的；（三）違反法定程序的；（四）超越職權(quán)的；（五）濫用職權(quán)的；（六）明顯不當?shù)摹?/strong>

（三）公安機關(guān)自行撤銷

猥褻行為人被行政處罰后，未在六十日內(nèi)提起行政復(fù)議且未在六個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟，只有通過向作出行政處罰決定的公安機關(guān)及其上級機關(guān)反映情況。公安機關(guān)接到反映后，會對散布謠言的行政處罰案件進行復(fù)查，如果發(fā)現(xiàn)本級或者下級公安機關(guān)已經(jīng)辦結(jié)的案件或者執(zhí)法活動確有錯誤、不適當?shù)?/strong>，會直接作出糾正的決定，或者責成有關(guān)部門或者下級公安機關(guān)在規(guī)定的時限內(nèi)依法予以糾正。

十五、結(jié)語

猥褻治安處罰在實踐中復(fù)雜多樣，每起案件可能存在不同的問題。猥褻行為人如果未實施行為，被處罰后要及時申請行政復(fù)議或者行政訴訟，在公安機關(guān)提交證據(jù)后，及時閱卷，通過閱卷發(fā)現(xiàn)其中存在的事實、證據(jù)、程序、法律適用等多方面問題，提出代理意見遞交給行政復(fù)議機關(guān)、法院，以便于及時申請撤銷行政處罰，維護自己的合法權(quán)益。

作者介紹

北京郭曉航律師

職位：北京市盈科律師事務(wù)所（總部）合伙人、部門副主任

學(xué)習(xí)經(jīng)歷：西南大學(xué)法學(xué)學(xué)士、中國人民公安大學(xué)偵查學(xué)碩士

工作經(jīng)歷：在公安機關(guān)派出所、刑偵、法制工作11年，辦理治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件、刑事案件數(shù)千起

擅長領(lǐng)域：治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復(fù)議、行政訴訟，醉駕辯護、刑事辯護

業(yè)績：二十八起嫖娼、賭博、酒駕行政處罰被撤銷、阻止下達、降低幅度；多起刑事案件不起訴、緩刑

工作經(jīng)驗、成功案例介紹

公安機關(guān)工作期間

在公安機關(guān)派出所、刑偵、法制工作11年，累計辦理治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計6000余件，具有豐富的辦案經(jīng)驗。

辦理的常見治安處罰案件種類如下：

1.賣淫、嫖娼

2.賭博

3.吸食、注射毒品

4.毆打他人、故意傷害

5.尋釁滋事

6.猥褻

7.侵犯隱私

8.（聚眾）擾亂單位秩序

9.（聚眾）擾亂公共秩序

10.盜竊

11.故意損毀財物

12.侮辱、誹謗

13.虛構(gòu)事實擾亂公共秩序（網(wǎng)絡(luò)散布謠言）

辦理的常見交通處罰案件種類如下：

1.飲酒后駕駛機動車

2.再次飲酒后駕駛機動車

3.飲酒后駕駛營運機動車

4.醉酒駕駛機動車

5.醉酒駕駛營運機動車

律師執(zhí)業(yè)期間：

律師執(zhí)業(yè)3年來，辦理黃賭毒、打架、擾亂單位秩序等治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計80余件，其中嫖娼行政處罰撤銷15件、阻止下達行政處罰4件、降低幅度2件；賭博行政處罰撤銷4件、阻止下達行政處罰2件；酒駕行政處罰撤銷1件。

部分成功案例如下：

（一）嫖娼

嫖娼行政處罰撤銷15件：

1.白某某嫖娼案，行政復(fù)議階段，行政復(fù)議機關(guān)撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

2.郭某某嫖娼案，行政復(fù)議階段，行政復(fù)議機關(guān)撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

3.李某某嫖娼案，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，李某某撤回復(fù)議申請。

4.姚某某嫖娼案，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，姚某某撤回復(fù)議申請。

5.黃某某嫖娼案，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，黃某某撤回復(fù)議申請。

6.趙某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，趙某某撤訴。

7.紀某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，紀某某撤訴。

8.張某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，張某某撤訴。

9.熊某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，熊某某撤訴。

10.崔某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，崔某某撤訴。

11.靳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，靳某某撤訴。

12.鐘某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，鐘某某撤訴。

13.陳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，陳某某撤訴。

14.懷某某嫖娼案，行政訴訟階段，法院判決撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

15.韓某某嫖娼案，行政復(fù)議維持，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，韓某某撤訴。

阻止下達行政處罰4件：

1.曹某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予曹某某行政拘留十二日并處罰款三千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對曹某某下達行政處罰。

2.田某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予行政田某某行政拘留十五日并處罰款五千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對田某某下達行政處罰。

3.鄭某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予鄭某某行政拘留五日的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對鄭某某下達行政處罰。

4.顏某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予顏某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對顏某某下達行政處罰。

嫖娼行政處罰降低幅度2件：

1.石某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予石某某行政拘留十五日并處罰款五仟元的行政處罰，經(jīng)過聽證，給予石某某罰款五百元的行政處罰。

2.劉某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予劉某某行政拘留十五日并處罰款五仟元的行政處罰，經(jīng)過聽證，給予劉某某罰款五百元的行政處罰。

（二）賭博

賭博行政處罰撤銷4件：

1.顧某某賭博案，行政復(fù)議階段，公安機自行關(guān)撤銷行政處罰，顧某某撤回復(fù)議申請。

2.王某某賭博案，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，王某某撤回復(fù)議申請。

3.張某某賭博案，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，張某某撤回復(fù)議申請。

4.李某某賭博案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，李某某撤訴。

阻止下達行政處罰2件：

1.孫某某賭博案，公安機關(guān)擬給予孫某某行政拘留十五日并處罰款三千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對孫某某下達行政處罰。

2.萬某某賭博案，公安機關(guān)擬給予萬某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對萬某某下達行政處罰。

（三）酒駕

惠某某酒后駕駛機動車案件，行政復(fù)議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，惠某某撤回復(fù)議申請。