作者：何國銘律師（專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

假冒注冊商標(biāo)類犯罪，無罪條件之非“同一種商品”，今天我們談?wù)勌厥獾摹巴环N商品”。

在假冒注冊商標(biāo)類犯罪中，“同一種商品”是其中的構(gòu)罪條件，很多案件因?yàn)檫_(dá)不到這個(gè)要求而沒有被認(rèn)定構(gòu)成犯罪。判斷是否屬于同一種商品，它的比對對象是疑似侵權(quán)產(chǎn)品與被害人注冊商標(biāo)的核定商品種類進(jìn)行比較，例如被告人所生產(chǎn)的衣服，而被害人注冊商標(biāo)所核定使用的商品是鞋子，那當(dāng)然就不是同一種商品了。同一種商品包括兩種情形，一是名稱相同的商品。第二是名稱不同，但功能、用途、主要原料、消費(fèi)群體等實(shí)質(zhì)相同的商品。通常而言，需要結(jié)合尼斯分類，以及《類似商品與服務(wù)區(qū)分表》來進(jìn)行判斷。

當(dāng)然，這個(gè)例子是最簡單的一類。現(xiàn)實(shí)的情況可能會更復(fù)雜一些。例如，被害人在注冊這個(gè)商標(biāo)時(shí)，區(qū)分表中還沒有被告人所生產(chǎn)銷售的這一類商品，但是所注冊的又是這類商品的上位概念。舉個(gè)例子來說，被害人注冊商標(biāo)時(shí)，注冊了服裝這一商品類目，那是，區(qū)分表中還沒有運(yùn)動服的商品概念，過了幾年后，區(qū)分表中新增運(yùn)動服了，被告人所生產(chǎn)銷售的就是同一商標(biāo)的運(yùn)動服，這個(gè)時(shí)候，能否認(rèn)定屬于同一種商品呢？

第一，區(qū)分表各商品之間并沒有絕對的包含關(guān)系以及交叉關(guān)系，換句話來說，表中的各個(gè)商品均是獨(dú)立的，服裝僅僅是運(yùn)動服的上位觀念，并不必然是服裝就包含運(yùn)動服，這里的服裝僅僅指的是除運(yùn)動服、泳衣、瑜伽服等被獨(dú)立列舉的服裝以外的服裝。第二，根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布的規(guī)定，注冊商標(biāo)的專有權(quán)，僅僅以核定使用的商品為限，需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標(biāo)專用權(quán)的，就應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請。第三，隨著時(shí)間的推移，后來的分類表包括了實(shí)際使用商品的名稱，這種情形下，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)重新申請注冊新的商品類目。如果案發(fā)時(shí)，權(quán)利人沒有增加分類表當(dāng)中調(diào)整后的商品項(xiàng)目，此時(shí)也不構(gòu)成刑法上的同一種商品。第四，刑法是最嚴(yán)厲的法律，商標(biāo)權(quán)利人要獲得刑法上的保護(hù)，自然就履行更高的商標(biāo)注冊申請義務(wù)，不能夠以該商品在某一時(shí)間未納入分類表為由，怠于行使相對復(fù)雜的非規(guī)范商品申請注冊，反而選擇相對簡單、便捷的上位概念商品進(jìn)行注冊。