作者：周軍律師.

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案外人申請再審與第三人撤銷之訴功能上近似，如果案外人既有申請再審的權利，又符合第三人撤銷之訴的條件的，應該申請再審還是提第三人撤銷之訴？

最高院在《魏華、國家開發銀行第三人撤銷之訴案》中明確：

案外人申請再審與第三人撤銷之訴功能上近似，如果案外人既有申請再審的權利，又符合第三人撤銷之訴的條件，對于案外人是否可以行使選擇權，民事訴訟法司法解釋采取了限制的司法態度，即依據民事訴訟法司法解釋第303條的規定，按照啟動程序的先后，案外人只能選擇相應的救濟程序：

案外人先啟動執行異議程序的，對執行異議裁定不服，認為原裁判內容錯誤損害其合法權益的，只能向作出原裁判的人民法院申請再審，而不能提起第三人撤銷之訴；

案外人先啟動了第三人撤銷之訴，即便在執行程序中又提出執行異議，也只能繼續進行第三人撤銷之訴，而不能依《民事訴訟法》第227條申請再審。

最高院認為，

針對案外人既有申請再審的權利、又符合第三人撤銷之訴條件的情況，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百零三條第一款和第二款分別規定：“第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調解書執行的，執行法院對第三人依照民事訴訟法第二百二十七條規定提出的執行異議，應予審查。第三人不服駁回執行異議裁定，申請對原判決、裁定、調解書再審的，人民法院不予受理。”

“案外人對人民法院駁回其執行異議裁定不服，認為原判決、裁定、調解書內容錯誤損害其合法權益的，應當根據民事訴訟法第二百二十七條規定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理”。

本院于2019年11月8日發布的《全國法院民事審判工作會議紀要》第一百二十二條亦有明確規定。

上述司法解釋和會議紀要從提高訴訟效率、高效化解當事人糾紛的角度出發，采取了限制當事人選擇訴訟程序的處理方式，明確了按照啟動程序的先后確定相應的救濟途徑，即案外人先啟動執行異議程序的，對執行異議裁定不服，認為原裁判內容錯誤損害其合法權益的，只能向作出原裁判的人民法院申請再審，而不能再提起第三人撤銷之訴。

本案中，魏華以(2018)黑民初28號民事判決侵害了其合法權益為由，于2019年7月9日向一審法院提起第三人撤銷之訴。而經審理查明，在國家開發銀行申請執行(2018)黑民初28號民事判決的執行程序中，魏華已于2018年12月28日向一審法院提出書面執行異議，對此一審法院雖未及時作出執行裁定有所不當，但現已實際作出執行裁定，駁回了魏華的執行異議申請。

據此，在魏華先行提出執行異議且人民法院已經作出執行異議裁定的情況下，根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百零三條第二款的規定，如魏華對執行異議裁定不服，認為作為執行依據的(2018)黑民初28號民事判決損害其合法權益，應當根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條的規定申請再審。對于魏華提起的第三人撤銷之訴，一審法院裁定駁回起訴，并無不妥。

周軍律師提醒，案外人對生效判決不服時，應仔細權衡自身情況。在實際操作中，建議案外人咨詢專業律師，以便做出正確的決策。

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