作者：何國銘律師 （專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

商業(yè)秘密究竟歸誰？商業(yè)秘密是否成立？誰有資格當(dāng)原告，起訴對方侵犯商業(yè)秘密？這些問題都會涉及到被告是否合法擁有商業(yè)秘密，是否為案件的適格被告等。今天我們主要就公司變更、關(guān)聯(lián)公司混同、技術(shù)共有等特殊情形，探討商業(yè)秘密權(quán)屬及商業(yè)秘密侵犯成立與否的問題。

司法實(shí)務(wù)中，常見部分股東重合、招牌不同、人馬一樣的關(guān)聯(lián)公司，若干家公司組合，由某家公司負(fù)責(zé)生產(chǎn)，某家公司負(fù)責(zé)營銷，某家公司負(fù)責(zé)銷售等等。在這些資產(chǎn)混同、管理混同及人員混同的關(guān)聯(lián)公司中，如何確定商業(yè)秘密權(quán)屬？需注意，關(guān)聯(lián)公司是具有獨(dú)立的法人人格，從《公司法》的角度來看，每家關(guān)聯(lián)公司擁有獨(dú)立的法人地位（總分公司除外），其擁有的知識產(chǎn)權(quán)也應(yīng)該是獨(dú)立的，不應(yīng)因雙方是關(guān)聯(lián)公司而認(rèn)定共同均擁有該知識產(chǎn)權(quán)。除非，公司之間事前已經(jīng)簽訂了相關(guān)合同，約定知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，則該公司即擁有該知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)。在實(shí)務(wù)中，若以侵犯商業(yè)秘密提起訴訟，我們除了關(guān)注涉案技術(shù)的權(quán)屬外，還需要關(guān)注保密措施、價值性、非公知性等三性，特別是關(guān)于保密措施的問題，主要審查原告是否采取了保密措施，被告是否對原告所擁有的技術(shù)承擔(dān)著保密義務(wù)。倘若A公司與B公司簽訂的合同中約定B公司對相關(guān)商業(yè)秘密擁有商業(yè)秘密權(quán)屬，但B公司沒有采取相應(yīng)的保密，即使甲是B公司的員工，涉嫌違規(guī)使用了該商業(yè)信息，此時也不能認(rèn)定甲侵犯了B公司的商業(yè)秘密。

以南寧的一起案件為例，鑒于黃某與A公司建立勞動關(guān)系后，雙方并未約定A公司的關(guān)聯(lián)公司B公司的保密制度同樣適用于A公司及黃某，也未約定黃某與C公司簽訂的《保密及知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》能對黃某、A公司發(fā)生效力，故A公司主張黃某同樣是負(fù)有約定的保密義務(wù)的，法院對此未予支持。

另外，公司名稱的變更并不改變權(quán)利義務(wù)主體，原則并不會影響到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬的變更，而收購則會導(dǎo)致公司權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一轉(zhuǎn)移，商業(yè)秘密的權(quán)屬同樣會轉(zhuǎn)移到收購方公司。至于被注銷的公司，該商業(yè)秘密的權(quán)利主體被吊銷法人執(zhí)照之后，經(jīng)過該公司法定代表人的認(rèn)可，之前實(shí)際使用該公司的商業(yè)秘密主體可以成為該商業(yè)秘密的權(quán)利人。簡單來說，這種情況實(shí)際上就是甲公司許可了乙公司使用該商業(yè)秘密，后來甲公司注銷了，那么經(jīng)過甲公司的法定代表人的確認(rèn)后，乙公司仍然有權(quán)繼續(xù)使用這個技術(shù)，其商業(yè)秘密的權(quán)屬因此也能延續(xù)。

在某些情況下，兩家公司也有可能會約定共有該技術(shù)信息。此時，注意涉關(guān)聯(lián)公司侵犯商業(yè)秘密案件糾紛中的保密措施問題，多家公司共有商業(yè)秘密的，不論是共同共有，還是按份共有，各共有人的保密措施是不能相互替代的，各個共有人必須對該非公知信息均應(yīng)采取相應(yīng)的保密措施。在此前提下，才能認(rèn)定權(quán)利人已采取了合理的保密措施。假定有一家公司是未采取保密措施的，則認(rèn)定其未采取合理的保密措施。

以案發(fā)于江蘇的一起案件為例，A公司作為股東之一，設(shè)立了B公司。幾年后，B公司將其所擁有的技術(shù)信息估價投資C公司，成了C公司的股東。就這樣，涉案的技術(shù)信息在A公司與B公司，B公司與C公司之間，以出資的形式，經(jīng)歷了兩次權(quán)屬變動。周某與程某系夫妻，兩人曾分別是A公司與B公司的高管，后來，D新材料公司成立，周某與程某離開了原單位，到D公司擔(dān)任高管職務(wù)。A、B、C公司認(rèn)為周某與程某到D公司后，使用了自家的技術(shù)，生產(chǎn)、銷售同類的新材料產(chǎn)品。為此，向當(dāng)?shù)氐墓矙C(jī)關(guān)提起刑事控告，認(rèn)為D公司、程某及周某構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

在這起案件中，焦點(diǎn)問題是C公司是否對涉案的技術(shù)采取了相應(yīng)的保密措施，涉案的技術(shù)是否能被認(rèn)定為商業(yè)秘密。A、B、C公司認(rèn)為涉案的新材料技術(shù)系C公司主導(dǎo)生產(chǎn)的，A公司及B公司提供技術(shù)、人員服務(wù)，因此B公司及C公司在生產(chǎn)經(jīng)營中也采取了A公司所規(guī)定的保密措施。被告方認(rèn)為，C公司成立后，涉案的技術(shù)信息屬于C公司的財產(chǎn)，C公司作為權(quán)利人應(yīng)當(dāng)采取保密措施。退一步來說，即使A、B、C公司主張涉案技術(shù)是共有的，那么，無論是按份共有，還是共同共有，在共有狀態(tài)下，合理的保密措施應(yīng)當(dāng)意味著各共有人對涉案的技術(shù)信息均采取合理的保密措施，方可主張為商業(yè)秘密。最終，辦案人員認(rèn)為C公司未對涉案的技術(shù)信息采取合理的保密措施，因此該技術(shù)不構(gòu)成商業(yè)秘密。

當(dāng)然，亦有例外情形，假定被告人在與其中一家公司簽訂保密協(xié)議時，該協(xié)議有明確規(guī)定，義務(wù)人所承擔(dān)的保守商業(yè)秘密的范圍延及至關(guān)聯(lián)公司的，則法律也會據(jù)此視為相關(guān)的關(guān)聯(lián)公司也采取了保密措施。假定協(xié)議中未載明該條款的，鑒于關(guān)聯(lián)公司也具有獨(dú)立的法人主體，其需自己采取相應(yīng)的保密措施，方能滿足商業(yè)秘密之保密性構(gòu)成要件。以廣州的一起案件為例，盡管李某與B公司、C公司沒有簽訂保密協(xié)議，但B公司、C公司屬A公司的關(guān)聯(lián)公司，李某在與A公司簽訂的保密協(xié)議中，明確承諾保密的范圍不限于A公司的商業(yè)秘密，還包括A公司的關(guān)聯(lián)公司的商業(yè)秘密。法院認(rèn)為，該承諾對李某是具有約束力的，李某對B、C公司同樣是要承擔(dān)保密義務(wù)的，李某認(rèn)為保密協(xié)議無效的抗辯，及李某對B、C公司未采取保密措施的抗辯是不能成立的。

結(jié)語：商業(yè)秘密案件紛繁復(fù)雜，各種法律關(guān)系相互交織，要處理好一起侵犯商業(yè)秘密案件，不僅要求代理人熟練掌握知識產(chǎn)權(quán)法律，還需熟悉《刑法》、《民法》、《合同法》、《商法》等相關(guān)部門法。以上關(guān)于公司變更中幾種特殊情形下的商業(yè)秘密問題，也不是三言兩語就能把所有問題理清，當(dāng)事人遇到相應(yīng)的商業(yè)秘密訴訟，還需針對具體的個案，咨詢相關(guān)專業(yè)人士。