作者：

曾杰律師，金融犯罪辯護(hù)律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所高級合伙人暨非法集資案件辯護(hù)與研究中心主任

導(dǎo)語：本文粗略討論2023年9月16日深圳南山公安公布的“恒大公告”。在此就談?wù)勥@份公告透露出的一些內(nèi)容，都是在法律角度和司法實踐角度進(jìn)行一些分析，后續(xù)肯定有新的消息披露，比如關(guān)于罪名，關(guān)于大致的情節(jié)等等。

該公告并未提及涉及的具體罪名，相信還在未定狀態(tài)中

正文：

1.“投資人”——這個最關(guān)鍵的信息，到底是何種罪名？

該公告中，最關(guān)鍵的一個詞匯，是“投資人”。在諸多刑事案件中的公告中，常見于非法集資類案件，比如非法吸收公眾存款類案件或者傳銷類案件，如果是在詐騙案或者其他侵犯財產(chǎn)類案件中，一般會用“被害人”這個詞匯。（另外，在非法集資類案件中，除了投資人這個比較中性的詞匯，辦案機(jī)關(guān)還會根據(jù)案件階段，使用“集資參與人”這個更加規(guī)范性術(shù)語，一旦使用到“集資參與人”，則意味著案件定性已經(jīng)直接明確劃定在非法吸收公眾存款/集資詐騙/擅自發(fā)行股票等典型非法集資罪名內(nèi)，而“投資人”一詞，相對而言會更加中性，只能說案件極有可能被定性為涉及非法集資。）

2.公告內(nèi)容，也體現(xiàn)了一股“非法集資案件”風(fēng)格

對于一個非法集資案件，公安機(jī)關(guān)公布的第一份公告，往往就是提醒投資人來報案，登記自己的投資權(quán)益。因為涉嫌非法集資的案件，涉案的財產(chǎn)的最終處理，是以賠付投資人優(yōu)先，沒收和罰金在后，因此，涉案財產(chǎn)追繳后處置給誰，是個大問題，登記在案的投資人就是案件結(jié)束后的賠付目標(biāo)。

因此，從9月16日深圳辦案機(jī)關(guān)公布的恒大公告內(nèi)容來看，全文主要就是告知投資人如何報案登記權(quán)益，非常符合非法集資案件的處理風(fēng)格。

3.財富公司暴雷后的一個常見罪名

過往幾年的司法實踐中，多數(shù)民間財富投資公司，金融公司暴雷后，如果被刑事立案，罪名多數(shù)都是非法集資類的罪名，比如非法吸收公眾存款，比如集資詐騙罪等等。此次恒大公告中的案件，也是因為財富公司長久的兌付問題而起，因此，讓人聯(lián)想到非法集資類的罪名，也有一定的合理性。

但是，是否構(gòu)成非法集資或者其他明確的罪名，就如公安機(jī)關(guān)的通報中透露的一樣，一切還在偵查中，實踐中，并非所有的理財公司暴雷或者無法兌付，就一定等于是涉嫌非法集資。

要構(gòu)成非法集資，比如非法吸收公眾存款罪，必須同時符合四個嚴(yán)格的條件，即“非法性”“公開信”“社會性”“利誘性”。

對于民間的財富公司而言，最需要關(guān)注的是利誘性。

所謂利誘性，根據(jù)司法解釋，是“承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報”，而根據(jù)當(dāng)前理財資管行業(yè)的規(guī)定，相關(guān)理財公司不能向投資者承諾剛性兌付或者保本付息的承諾，因此很多理財公司并不一定會跟投資者承諾該類事項，而是明確的提示風(fēng)險，從而并不構(gòu)成非法集資行為中的利誘性條件。

司法實踐中，出現(xiàn)非法集資問題的這類理財公司，一般都會在刑事訴訟程序中，被調(diào)查出存在向投資者承諾保本付息的相關(guān)證據(jù)，比如陰陽合同中約定回購條件，預(yù)約受讓協(xié)議或者大規(guī)模的口頭承諾等等。

因此，在調(diào)查該類公司暴雷后的行為定性問題時，是否存在該類行為并且具有相關(guān)完備的證據(jù)，就是核查重點。

另外，社會性和公開性也是一個重要的調(diào)查事項，在理財類公司中，根據(jù)行業(yè)監(jiān)管的要求，比如開展私募基金業(yè)務(wù)，要求只能針對合格投資者募資，因為合格投資者屬于特定的人群，并不屬于社會公眾，而涉及非法集資的公司，一般在案件中會出現(xiàn)向社會公眾，不合格投資者募資的問題。

但是，利誘性問題和社會性問題，在非法集資類案件中，會作為罪與無罪的關(guān)鍵性證據(jù)所在，很多爭議性案件中，這兩個問題也是控辯雙方爭議較多的問題，因此公安機(jī)關(guān)在核查時，也會更加謹(jǐn)慎，以免出現(xiàn)錯誤定性，出現(xiàn)冤假錯案。

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