一、案例

A省D州中級(jí)人民法院

行 政 判 決 書

經(jīng)審查，本院認(rèn)為，除對(duì)原審被告提供的第15號(hào)證據(jù)因其未在復(fù)議期間提交，違反了《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第六十一條的規(guī)定，不予采信作為本案的定案依據(jù)外，原審法院對(duì)各方當(dāng)事人提交的其他證據(jù)認(rèn)證正確，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，2014年2月19日17時(shí)，被上訴人C市公安局未持有檢查證明文件、也未出示工作證件表明執(zhí)法身份進(jìn)入張某某住宅，屬行政執(zhí)法檢查行為，根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十七條“公安機(jī)關(guān)對(duì)與違反治安管理行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。對(duì)確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當(dāng)場(chǎng)檢查，但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件”的規(guī)定。

被上訴人未持有檢查證明文件、出示執(zhí)法證件進(jìn)入張某某住宅檢查違法，雖然被上訴人違法進(jìn)入公民住宅查獲了上訴人的違法賭博行為，但被上訴人系依法履行法定職責(zé)的執(zhí)法機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)，嚴(yán)格依法辦案，被上訴人違法進(jìn)入公民住宅檢查，屬辦案程序違法。

原審法院對(duì)被上訴人違法檢查行為未予認(rèn)定，判決確認(rèn)被訴行政行為有效屬適用法律錯(cuò)誤，依法應(yīng)予撤銷。被上訴人提出進(jìn)入張某某住宅是接處警行為，并非執(zhí)法檢查行為的意見，根據(jù)《110接處警工作規(guī)則》第十五條“110報(bào)警服務(wù)臺(tái)接到報(bào)警后，根據(jù)警情調(diào)派警力進(jìn)行處置。對(duì)危及公共安全、人身或者財(cái)產(chǎn)安全的緊急案（事）件，應(yīng)當(dāng)在派警處置的同時(shí)，立即向分管負(fù)責(zé)人報(bào)告，并向業(yè)務(wù)主管部門通報(bào)”的規(guī)定，被上訴人的接處警行為也應(yīng)依法進(jìn)行。

根據(jù)《中華人民共和國憲法》第三十九條“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅”的規(guī)定，住宅不受侵犯是公民依法享有的基本權(quán)利，根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第六十八條“對(duì)與違法行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)開具的檢查證。對(duì)確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當(dāng)場(chǎng)檢查；但檢查公民住所的，必須有證據(jù)表明或者有群眾報(bào)警公民住所內(nèi)正在發(fā)生危害公共安全或者公民人身安全的案（事）件，或者違法存放危險(xiǎn)物質(zhì)，不立即檢查可能會(huì)對(duì)公共安全或者公民人身、財(cái)產(chǎn)安全造成重大危害”的規(guī)定，當(dāng)接處警行為確有必要立即檢查公民住所的，必須有證據(jù)表明公民住所內(nèi)正在發(fā)生危害公共安全、公民人身安全的案件，不立即檢查可能對(duì)公民人身和財(cái)產(chǎn)安全造成重大危害，

在本案中，被上訴人未能提供證據(jù)證明或有證據(jù)表明群眾報(bào)警張某某住宅內(nèi)正在發(fā)生不立即派警處置可能造成重大危害結(jié)果的案情，被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其舉證不能的法律后果，被上訴人派警立即進(jìn)入張某某住所進(jìn)行處置的條件不必備，被上訴人違法進(jìn)入張某某住所查獲上訴人等人正在賭博，本院認(rèn)為，上訴人在張某某住宅的賭博行為顯然不屬于危害公共安全或者公民人身安全，不立即處置可能造成重大危害的情形，被上訴人未依法出示工作證件和檢查證明文件進(jìn)入張某某住宅，是行政執(zhí)法檢查行為，并非必須立即派警處置的接處警行為，故被上訴人的辯解意見不能成立，本院不予采納。上訴人提出被上訴人未出示工作證件和檢查證明文件進(jìn)入張某某住宅的檢查行為違法的上訴理由成立，本院予以采納。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷C市人民法院行政判決；

二、撤銷C市公安局2014年2月20日作出的行政處罰決定書。

二、相關(guān)規(guī)定

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第八十七條??公安機(jī)關(guān)對(duì)與違反治安管理行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。對(duì)確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當(dāng)場(chǎng)檢查，但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。

????檢查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女性工作人員進(jìn)行。

《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》

第八十二條 對(duì)與違法行為有關(guān)的場(chǎng)所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時(shí)，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示人民警察證和縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)開具的檢查證。對(duì)確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示人民警察證，可以當(dāng)場(chǎng)檢查；但檢查公民住所的，必須有證據(jù)表明或者有群眾報(bào)警公民住所內(nèi)正在發(fā)生危害公共安全或者公民人身安全的案（事）件，或者違法存放危險(xiǎn)物質(zhì)，不立即檢查可能會(huì)對(duì)公共安全或者公民人身、財(cái)產(chǎn)安全造成重大危害。

對(duì)機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者公共場(chǎng)所進(jìn)行日常執(zhí)法監(jiān)督檢查，依照有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章執(zhí)行，不適用前款規(guī)定。

三、檢查住宅未出示檢查證，賭博行政處罰被撤銷

根據(jù)上述規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)住宅進(jìn)行檢查必須要出示檢查證，如果未出示檢查證，則檢查程序違法，檢查所得的證據(jù)也不得作為處罰的依據(jù)。

在上述案件中，由于檢查住宅時(shí)未出示檢查證，故法院判決撤銷了賭博行政處罰。