嫖娼行政處罰案件的行政復議、行政訴訟中，在查看證據后，如果認為辨認過程存在嚴重違法的情況，而僅從辨認筆錄的記載內容有無法還原當時辨認的真實情況，辨認過程嚴重違反法定程序，常見的情形如下：

一、一人組織辨認

《中華人民共和國行政處罰法》第四十二條第一款，行政處罰應當由具有行政執法資格的執法人員實施。執法人員不得少于兩人，法律另有規定的除外。《公安機關辦理行政案件程序規定》第五十二條第一款，公安機關進行詢問、辨認、檢查、勘驗，實施行政強制措施等調查取證工作時，人民警察不得少于二人，并表明執法身份。

上述規定要求，民警組織賣淫、嫖娼人員相互辨認對方，人民警察不少于二人。如果組織賣淫、嫖娼人員相互辨認對方的人民警察少于二人，則嚴重違反上述禁止性規定。

二、辨認未個別進行

《公安機關辦理行政案件程序規定》第一百零三條第二款，多名辨認人對同一辨認對象或者一名辨認人對多名辨認對象進行辨認時，應當個別進行。

民警組織賣淫、嫖娼人員進行相互辨認時，未讓賣淫、嫖娼人員分開，而是在一起相互辨認對方，違反辨認規則。

三、辨認對象未進行混雜

《公安機關辦理行政案件程序規定》第一百零四條第一款，辨認時，應當將辨認對象混雜在特征相類似的其他對象中，不得給辨認人任何暗示。

民警組織賣淫、嫖娼人員進行相互辨認時，賣淫、嫖娼人員的身份證照片混雜一組12張照片中，賣淫、嫖娼人員的身份證照片與其他11張照片年齡、發型等相差巨大，或者有明顯特征，則不具有辨認的意義，極容易被識別出，賣淫、嫖娼人員辨認對象則失去了辨認的意義。

未將辨認對象混雜在特征類似的對象中，違反辨認規則。

四、直接指出辨認對象

《公安機關辦理行政案件程序規定》第一百零四條第一款，辨認時，應當將辨認對象混雜在特征相類似的其他對象中，不得給辨認人任何暗示。

民警組織賣淫、嫖娼人員進行相互辨認時，賣淫、嫖娼人員的身份證照片混雜一組12張照片中，12張照片特征類似。賣淫、嫖娼人員辨認后，無法辨認出對方，民警直接給賣淫、嫖娼人員指出對方照片、或者暗示哪張照片是對方。此時，民警給賣淫、嫖娼人員人員進行了暗示，違反辨認規則。

五、重復使用陪襯照片

《公安機關辦理行政案件程序規定》第一百零四條第二款，辨認違法嫌疑人時，被辨認的人數不得少于七人；對違法嫌疑人照片進行辨認的，不得少于十人的照片。

第四款，同一辨認人對與同一案件有關的辨認對象進行多組辨認的，不得重復使用陪襯照片或者陪襯人。

民警組織賣淫、嫖娼人員進行相互辨認時，賣淫女辨認多名嫖娼人員進行、嫖娼人員辨認多名賣淫女時。

嫖娼人員的身份證照片混雜一組12張照片中，嫖娼人員對賣淫女辨認一次使用11張陪襯照片，嫖娼人員再對其他賣淫女進行辨認時，應使用另外一組11張照片，前面使用的11張照片和后面使用的11張照片不能重復。

賣淫女的身份證照片混雜一組12張照片中，賣淫女對嫖娼人員辨認一次使用11張陪襯照片，賣淫女再對其他嫖娼人員進行辨認時，應使用另外一組11張照片，前面使用的11張照片和后面使用的11張照片不能重復。

如果重復使用陪襯照片，重復使用的陪襯照片應當排除，排除后照片少于10張，則違反辨認規則。

六、結語

如果辨認過程存在以上違反辨認規則的情形，則嫖娼人員需要向行政復議機關、法院申請調取辨認過程的錄音錄像，以還原辨認過程的真實情況。如果錄音錄像證實辨認過程嚴重違法，則辨認筆錄不得作為處罰的依據。嫖娼行政處罰事實不清、證據不足，可能會被撤銷。

作者介紹

北京郭曉航律師

職位：北京市盈科律師事務所（全球總部）合伙人

學習經歷：中國人民公安大學偵查學碩士

工作經歷：曾在公安機關辦理、審查刑事案件、治安、交通處罰案件10余年，辦理黃賭毒案件、酒駕醉駕數千起

擅長領域：黃賭毒治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復議、行政訴訟，醉駕辯護、刑事辯護

業績：十九起嫖娼、賭博、酒駕行政處罰被撤銷或降低處罰幅度；多起刑事案件不起訴、緩刑