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我司這幾年都有向國外出口氫氟酸（70% 工業(yè)級），需要《中華人民共和國兩用物項和技術(shù)出口許可證》。前年8月，我們公司接到甲國的訂單，為趕貨期在出口時我們就套用了《中華人民共和國兩用物項和技術(shù)出口許可證》（目的國為乙國）。最近緝私局對我司刑事立案，認為我司涉嫌走私國家禁止進出口的貨物罪，請問這個事嚴重嗎？

走私刑事辯護律師吳國雄律師/深圳：

1、無論電子級氫氟酸（稅號：2811111000）還是其他氫氟酸（稅號：2811119000）都屬于《有關(guān)化學品及相關(guān)設(shè)備和技術(shù)出口管制清單所列物項和技術(shù)），出口需要申領(lǐng)《中華人民共和國兩用物項和技術(shù)出口許可證》。即氫氟酸是國家限制出口的貨物。

2、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號）第二十一條規(guī)定；未經(jīng)許可進出口國家限制進出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條的規(guī)定，以走私國家禁止進出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰。即本案有可能構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪。

3、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號）第十一條第一款（六）走私舊機動車、切割車、舊機電產(chǎn)品或者其他禁止進出口的貨物、物品二十噸以上不滿一百噸，或者數(shù)額在二十萬元以上不滿一百萬元的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

4、以上就是偵查機關(guān)的辦案邏輯。不過，筆者認為，刑事訴訟應(yīng)當遵循“實質(zhì)重于形式”的原則，不宜將一切逃避《兩用物項和技術(shù)出口許可證》的行為都定性為走私犯罪

目前對于《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號）第二十一條將“限制類貨物”納入“走私國家禁止進出口的貨物、物品罪”的對象，司法界頗多爭議，可以說以批判者居多，理由是司法解釋突破了《刑法》，有違“罪刑法定原則”，筆者亦深以為然；且司法解釋的贊同者以“行為禁止”代替“對象禁止”之說又無法自圓其說，相關(guān)法律不能自洽

5、但是，作為現(xiàn)實主義者，筆者認為目前在司法實踐中已有大量依據(jù)司法解釋的此條作出的生效判決，要想推翻談何容易。更不能將全案的辯護希望寄托于此，而應(yīng)該更多從個案出發(fā)，找到該案的中特有“有利點”并以此為辯護基石。

吳國雄（深圳） 海關(guān)法專業(yè)資深律師、走私犯罪刑事辯護專業(yè)資深律師，專注于走私犯罪辯護、海關(guān)爭議解決、海關(guān)事務(wù)專項顧問。居于深圳。