做律師必須與法官搞好關(guān)系，但這絕非易事。盡管“法律職業(yè)共同體”的概念常被提及，然而這一共同體的形成，恰似家庭中的夫妻共同體，需經(jīng)歷艱難困苦的磨合與靈魂的掙扎。

　　最初辦理刑事案件時(shí)，我并不受法庭待見(jiàn)。因?yàn)樾淌路ㄍサ姆ü賰A向于辯護(hù)律師提交簡(jiǎn)潔的辯護(hù)詞，甚至希望律師的辯護(hù)意見(jiàn)與檢察官保持一致，僅從犯罪情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)、社會(huì)危害性等無(wú)關(guān)定罪量刑的套話進(jìn)行闡述。

　　而我在初涉刑事案件時(shí)，總喜歡對(duì)犯罪定性提出質(zhì)疑。畢竟，犯罪定性錯(cuò)誤意味著無(wú)罪，我提出的觀點(diǎn)與列舉的證據(jù)，常讓法官和檢察官感到棘手。我能明顯感覺(jué)到，自己是刑事法庭不受歡迎的人。

　　但后來(lái)當(dāng)我辦理了幾個(gè)無(wú)罪辯護(hù)成功的案例之后，無(wú)論法官還是檢察官，都會(huì)將親戚朋友的刑事案件介紹給我，又讓我明白，我是在前臺(tái)不受歡迎，但在幕后卻是一名受到尊敬的刑事律師。

　　后來(lái)，我改行專(zhuān)職做法律顧問(wèn)了，就不再承接刑事案件的辯護(hù)工作。因?yàn)榉深檰?wèn)業(yè)務(wù)屬于非訴訟領(lǐng)域，基本不與刑事法庭打交道，所以也就不存在關(guān)系好壞的問(wèn)題，只是跟刑庭的那些人見(jiàn)著面時(shí)，互相指著對(duì)方：“這不是當(dāng)年的某某某嗎?還在做律師嗎?”

　　從事法律顧問(wèn)工作后，我又成了民事法庭不喜歡的人。因?yàn)樵V訟律師是專(zhuān)業(yè)承辦案件的，跟法官一樣都希望案件盡快審理結(jié)案，無(wú)論是風(fēng)險(xiǎn)代理案件，還是普通代理案件，案件了結(jié)后，就可以跟委托人結(jié)算費(fèi)用，委托人若有新案件再來(lái)委托，雙方可以重新協(xié)商費(fèi)用，如果委托人沒(méi)有新案件過(guò)來(lái)，也不會(huì)再來(lái)打擾代理律師，案結(jié)心事了，彼此都圖個(gè)清靜。

　　但法律顧問(wèn)不一樣，與客戶所簽訂的合同大多是常年法律顧問(wèn)合同，而且一般擔(dān)任一家企業(yè)的法律顧問(wèn)，可能一干就是三年五年甚至十幾年，法律顧問(wèn)與民事訴訟代理律師處理案件的思路有著本質(zhì)區(qū)別，前者傾向 “打持久戰(zhàn)”，后者追求 “速戰(zhàn)速?zèng)Q” 。

法律顧問(wèn)一般不主張企業(yè)主動(dòng)出擊，不到萬(wàn)不得已，不選擇主動(dòng)提起訴訟。因?yàn)樗械脑V訟就如戰(zhàn)爭(zhēng)一樣均是勞民傷財(cái)?shù)模V訟代理律師遇到事情，首先考慮的方案就是“打”，如何精準(zhǔn)地“打擊對(duì)方要害”，訴訟代理律師一般均是以“驍勇善戰(zhàn)”而知名的。

這便是古代治國(guó)方略故事中，“將”與“相”的區(qū)別與矛盾，“將”善戰(zhàn)，所以主張攻，且主張攻其不備;“相”愛(ài)民，所以主張“和為貴”，以求得天下黎民百姓長(zhǎng)治久安。

　　在民事訴訟案件中，先行發(fā)起攻擊的原告代理律師一般為專(zhuān)業(yè)的訴訟代理律師，而出面迎戰(zhàn)訴訟的代理律師則大多是企業(yè)的法律顧問(wèn)。當(dāng)“驍勇善戰(zhàn)”的訴訟代理律師遇到企業(yè)法律顧問(wèn)時(shí)，若法律顧問(wèn)判斷案件必?cái)?，且無(wú)法說(shuō)服企業(yè) “投降” 或 “求和”，便會(huì)充分運(yùn)用法律賦予的 “程序權(quán)利”，采取 “拖延戰(zhàn)術(shù)”。比如在對(duì)方起訴后十五天內(nèi)提出管轄異議，一審管轄異議被駁回后提起上訴至二審，二審維持管轄權(quán)裁定送達(dá)后，一審法院開(kāi)庭前，對(duì)合議庭組成人員提出回避申請(qǐng)，或者對(duì)原告提交的證據(jù)申請(qǐng)司法鑒定，或者在訴訟程序中主張?jiān)嫣峤涣诵伦C據(jù)要求給予合理的舉證期限，或者對(duì)原告提起的訴訟請(qǐng)求認(rèn)為不能合并審理，要求原告分案提起訴訟等。總之，法律顧問(wèn)會(huì)充分利用法律所賦予的“程序權(quán)利”，將訴訟時(shí)間拖延到極致。

　　這種拖延時(shí)間的“緩兵之計(jì)”，常常會(huì)引起民事法庭立案法庭的反感，也會(huì)讓承辦民事案件的法官感覺(jué)“頭特別大”。因?yàn)楝F(xiàn)行審判實(shí)踐中，法庭審理案件都是有審結(jié)期限的，一審最長(zhǎng)六個(gè)月，二審三個(gè)月，這是法庭對(duì)審判法官考核案件的基礎(chǔ)時(shí)效，如果遇到一個(gè)“難纏”的法律顧問(wèn)，會(huì)將一個(gè)看似非常簡(jiǎn)單的民事案件，拖延到二三年都無(wú)法結(jié)案，原告律師會(huì)天天打電話催法官，法官給被告代理律師(法律顧問(wèn))打電話，法律顧問(wèn)會(huì)振振有詞，強(qiáng)調(diào)這是法律所賦予當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，不能因?yàn)榉ü俚膶徟袠I(yè)績(jī)考核而損害當(dāng)事人“擁抱時(shí)間”的權(quán)利。

　　審判法官遇到這樣的法律顧問(wèn)，不僅僅是“頭特別大”的問(wèn)題，甚至連辭職的想法都有了。一位年輕的法官曾經(jīng)跟我親口說(shuō)：“下輩子我要當(dāng)律師，等你當(dāng)法官審我的案子時(shí)，我也會(huì)出各種招拖死你?！边€有年輕的立案庭法官在多次收到我代理案件的管轄異議材料后，給我打電話：“你不怕我給你發(fā)司法建議書(shū)么?你這是典型的濫用訴權(quán)!”

我心里想對(duì)法官說(shuō)：“年輕人，你還太年輕，難道你沒(méi)弄明白被告選擇拖延時(shí)間是在幫原告嗎?”

　　這只是心里的想法，但無(wú)論法律顧問(wèn)是跟老法官講，還是跟年輕法官講這番話，在現(xiàn)行法庭審理案件存在審結(jié)期限考核的前提下，不管你幫誰(shuí)，只要影響了法庭的考核結(jié)案期限，當(dāng)事人和委托律師都可能成為被發(fā)司法建議譴責(zé)的對(duì)象。

“訴訟是一種沖動(dòng)”，這是一個(gè)執(zhí)業(yè)29年的老律師的人生總結(jié)，也是對(duì)提起訴訟的原告的一種規(guī)勸。

　　通常提起訴訟者，皆是因?yàn)槿嘶蚴聜藘?nèi)心的情感，在法治社會(huì)中，無(wú)法通過(guò)非法律途徑解決的問(wèn)題，當(dāng)事人都會(huì)選擇找律師，然后提起訴訟。而被咨詢的律師在口袋比較薄或連溫飽問(wèn)題都還沒(méi)有解決的情形下，對(duì)于每一個(gè)撞上門(mén)的客戶，往往會(huì)選擇饑不擇食地支持與鼓勵(lì)他們“打官司”。這在律師界被稱(chēng)為“案源”，也就是可以收取律師代理費(fèi)的“泉眼”;在法院系統(tǒng)，則被稱(chēng)為“訴源”。當(dāng)下熱議的 “訴源治理”，就是要思考在當(dāng)事人萌生訴訟念頭時(shí)，如何引導(dǎo)他們，是任由其想訴就訴，還是讓他們?nèi)级笮?

　　在律師服務(wù)商業(yè)化的情形下，訴訟沖動(dòng)是難以被抑制的，接待律師不僅會(huì)鼓勵(lì)當(dāng)事人想訴就訴，而且還會(huì)勸說(shuō)：“法治社會(huì)，打官司不丟人，想打就速戰(zhàn)速?zèng)Q，精準(zhǔn)打擊對(duì)方要害?！比欢?，在律師的鼓舞下提起訴訟的原告，其訴訟歷程往往并非想象中那般愉悅、順利，最可能的結(jié)果是賠了心情又損失錢(qián)財(cái)。

　　以離婚訴訟的原告為例，原告提起訴訟的目標(biāo)一般有三個(gè)，第一離婚，第二分到更多的財(cái)產(chǎn)，第三爭(zhēng)奪或放棄孩子撫養(yǎng)權(quán)。這本來(lái)是家庭內(nèi)部矛盾，都是一家人，不說(shuō)兩家話，婚姻和財(cái)產(chǎn)以及自家的孩子誰(shuí)來(lái)教育，本來(lái)都是可以商量的，“一日夫妻百日恩”，夫妻之間總會(huì)有情感糾葛。但若一方上了法庭，另一方往往會(huì)產(chǎn)生 “哀莫大于心死” 的想法：“既然你這么絕情，我也不會(huì)讓你好過(guò)”。所以針尖對(duì)麥芒，兵來(lái)將擋，水來(lái)土掩，將所有的情感都收回去，將婚姻、財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)問(wèn)題全權(quán)交給律師，說(shuō)：“一切按法律規(guī)定來(lái)辦?！?/p>

　　但法律是不處理感情問(wèn)題的，律師作為局外人，也是不可能了解和感受離婚雙方的情感世界，所以曾經(jīng)深?lèi)?ài)的夫妻，可能在雙方律師“快刀斬亂麻”的程序化操作下，將曾經(jīng)有過(guò)的那點(diǎn)“愛(ài)情”化為灰燼。所以有當(dāng)事人感慨：“若世間有律師，便再無(wú)愛(ài)情?！?/p>

　　再如貨款或借貸糾紛案。一般被告借錢(qián)不還，肯定是有原因的，缺少的是“不還錢(qián)的正當(dāng)理由”。原告找律師對(duì)被告提起訴訟，肯定是覺(jué)得被告“賴賬”的行為忍無(wú)可忍，也就不顧親情的面子和朋友之間的友情了，將一切都交給律師“按法律規(guī)定去辦”。可能律師手起刀落，快速獲得一份法庭的“還錢(qián)”判決書(shū)，收取費(fèi)用后離開(kāi)，卻遲遲不見(jiàn)被告“還錢(qián)”的影子，原告只好再次找律師，花錢(qián)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。律師快速拿到法庭對(duì)被告人采取“限高”“限消”等納入司法黑名單的裁定，代理律師盡力了，可能還是看不到被告“還錢(qián)”。

　　債主這時(shí)才會(huì)感慨：“早知如此，何必當(dāng)初啊!”

所以在律師執(zhí)業(yè)了29年之后，通過(guò)寫(xiě)書(shū)的方式規(guī)勸當(dāng)事人：“訴訟是一種沖動(dòng)，請(qǐng)三思而后行”。

　　在擔(dān)任企業(yè)法律顧問(wèn)期間，因?yàn)樯钪霸V訟是一種沖動(dòng)”，所以在法庭代理被告應(yīng)訴時(shí)，我采取的訴訟策略便是：“將法律規(guī)定的所有程序用盡用足，讓時(shí)間消磨原告的訴訟意志”，在心理上暗示自己：“幫每一個(gè)沖動(dòng)的原告打開(kāi)內(nèi)心法治精神的格局”。即通過(guò)法律實(shí)踐告知每一個(gè)提起訴訟的當(dāng)事人：“法治精神的實(shí)質(zhì)并不是鼓勵(lì)打官司，而是倡導(dǎo)用法治的思維和法治的行為解決問(wèn)題，打官司不是解決糾紛和困難的唯一選擇”。

　　在第十三章提及的案例中，當(dāng)仁總收到上海仲裁院的仲裁裁決和中級(jí)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的通知書(shū)時(shí)，法律顧問(wèn)給出的法律意見(jiàn)便是：向中級(jí)人民法院提出不予執(zhí)行仲裁裁決的申請(qǐng)，為仁總清理美國(guó)親戚持有100%股權(quán)的公司贏得足夠的時(shí)間。

　　無(wú)論是訴訟還是非訴訟，法治領(lǐng)域的爭(zhēng)議所體現(xiàn)的便是雙方在法律允許的范圍內(nèi)，運(yùn)用法律手段斗智斗勇的過(guò)程，而時(shí)間正是社會(huì)治理的緩釋劑，訴訟的沖動(dòng)更需要時(shí)間來(lái)緩沖與磨平，當(dāng)原告堅(jiān)持了三年、五年，甚至十幾年的青春與精力去贏得某一項(xiàng)訴訟時(shí)，他贏的或許不是訴訟結(jié)果，而是青春的時(shí)間價(jià)值。

　　只有經(jīng)歷了長(zhǎng)時(shí)間的訴訟，原告或被告才會(huì)用法治的思維去審視：“這場(chǎng)青春的輸贏之爭(zhēng)是不是有價(jià)值的，在法治商業(yè)化的環(huán)境下，沖動(dòng)訴訟最終可能只是一場(chǎng)程序性的表演，訴訟過(guò)程與結(jié)局只會(huì)帶來(lái)精神與情感的雙重淡漠，讓人從此不再相信感情，也不再相信法律”。

誰(shuí)能釋法?唯有時(shí)間! (《證據(jù)終結(jié)者》系知名律師張民元先生原創(chuàng)作品，律界之聲官網(wǎng)正以章節(jié)體形式持續(xù)連載中，敬請(qǐng)關(guān)注!)

　 作者簡(jiǎn)介：張民元，男，一級(jí)律師。民革浙江省委會(huì)社法委委員，北京盈科(寧波)律師事務(wù)所管委會(huì)主任。