開(kāi)欄語(yǔ)

有這樣一個(gè)群體，他們以法律為武器，讓良善身披鋒芒，讓每一寸正義的陽(yáng)光，都能穿透沉重。他們畢力躬行，幫助當(dāng)事人理清思路、破解難題。他們就是“努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公平正義”的法官。辟一片乾坤朗朗，讓每一份法治的溫暖，都能直抵民心，是他們最真實(shí)的群像。

銀川市中級(jí)人民法院官方微信公眾號(hào)開(kāi)設(shè)《法邊余墨 案后余思》專欄，以法官手記的形式，呈現(xiàn)法官們的辦案日常，講述一線法官辦理每一起案件時(shí)“剛性”又滿載溫度的故事。

2021年至今，四年有余的時(shí)間里，一直在證券虛假陳述糾紛類案件中浸泡著、沉浮著、糾結(jié)著，如今涉及到的三種類型案件都審了個(gè)遍，算是暫時(shí)告一段落，終于可以喘口氣，停下來(lái)，寫點(diǎn)感受。

生命非為越人，乃為越己。不克服畏難與拖延，你永遠(yuǎn)都是那個(gè)最差的自己。

剛拿到公司債券類的證券虛假陳述案件，看著那些從外地法院移送來(lái)、光管轄卷宗就能放一桌子的案卷，確實(shí)沒(méi)有翻開(kāi)就想讀起來(lái)的求知欲，首先是畏難、退縮。在熟悉案情、總結(jié)爭(zhēng)點(diǎn)的階段，花大量時(shí)間對(duì)案情的了解都只能是個(gè)大概，全是專業(yè)名詞，承銷商、受托管理人、機(jī)構(gòu)投資者、期后事項(xiàng)承諾、行為重大性之類，對(duì)每一個(gè)專業(yè)名詞的精準(zhǔn)掌握，僅靠《證券法》與《虛假陳述若干規(guī)定》《債券糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要》，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要結(jié)合監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件來(lái)理解、定性。最要命的是不同的中介機(jī)構(gòu)有不同的規(guī)范，如券商有《債券上市規(guī)則》，會(huì)計(jì)師事務(wù)所有《會(huì)計(jì)執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則》，評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)有《證券市場(chǎng)資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)規(guī)范》，律所有《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》，倒不是對(duì)這些規(guī)范都要倒背如流，但是深入地了解是必要的，要不然這些機(jī)構(gòu)針對(duì)虛假陳述行為是否需要承擔(dān)各自的責(zé)任是很難判斷的。

另外，這類案件證據(jù)繁雜，一方當(dāng)事人提交的證據(jù)動(dòng)輒幾十份、上百份，對(duì)證據(jù)的歸類、梳理也需要占用大量的時(shí)間。最后，即便經(jīng)過(guò)了前期的證據(jù)交換與爭(zhēng)點(diǎn)總結(jié)，這類案件的開(kāi)庭時(shí)間依然比較長(zhǎng)，庭審中也可能還會(huì)發(fā)現(xiàn)新的問(wèn)題線索，但當(dāng)事人并未舉證的部分，還需要組織二次質(zhì)證。

總之，在債券類虛假陳述案件中，全部事實(shí)梳理完畢是一個(gè)浩大的工程。萬(wàn)丈高樓平地起，靠的就是這些扎實(shí)的事實(shí)夯好的土基。好不容易固定完證據(jù)、梳理完事實(shí)，需要以一鼓作氣的奮戰(zhàn)之勇，提著一口氣完成審理報(bào)告，若是偷個(gè)懶歇一歇或者再放一放，不到一個(gè)月的時(shí)間，一切遺忘得差不多了，卷土重來(lái)的那種切膚之痛，作為法官，誰(shuí)感受過(guò)誰(shuí)明白。在審理新類型案件的過(guò)程中，如果一直拒絕接受新事物、學(xué)習(xí)新知識(shí)，以一句“不會(huì)、沒(méi)審過(guò)”作為擋箭牌，那么，你永遠(yuǎn)只是那個(gè)最差的自己。

盡小者大，知微者著。從小處著手，下好一盤活棋。

公司債券類案件數(shù)量不太多，總共30余件，但除了七八件訴訟標(biāo)的額非常大的案件，有將近20件是標(biāo)的額50萬(wàn)元以下、涉及中小投資者的案件。這20余件可以和大標(biāo)的額案件一起判決，因?yàn)楫?dāng)時(shí)通過(guò)對(duì)證據(jù)的分析認(rèn)定，對(duì)專業(yè)性問(wèn)題的審查判斷，八萬(wàn)余字的審理報(bào)告已經(jīng)完成了。但是，小標(biāo)的額案件判決處理效果未必好，經(jīng)過(guò)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的多方溝通以及對(duì)當(dāng)事人調(diào)解意向、方案的了解，我們決定先行嘗試調(diào)解此類案件。

調(diào)解的過(guò)程無(wú)疑是龐雜的、曲折的，由于作為被告之一的某公司已進(jìn)入破產(chǎn)程序，被告中自愿承擔(dān)責(zé)任的僅有承銷案涉?zhèn)淖C券公司，而原告的預(yù)期與證券公司自愿承擔(dān)的責(zé)任差距較大，調(diào)解工作一度陷入僵局。但路在人走，事在人為，我們沒(méi)有放棄，在雙方的差距中反復(fù)打磨、研究，尋找平衡點(diǎn)，經(jīng)過(guò)五六輪的協(xié)商，找出了可為各方所信服的法律依據(jù)、計(jì)算方法以及以往案例，本著保護(hù)中小投資者合法權(quán)益盡早實(shí)現(xiàn)的原則，最終提出了合理的調(diào)解方案并促成各方達(dá)成了一致。

調(diào)解中，還考慮發(fā)行人某公司進(jìn)入破產(chǎn)程序的因素，就證券公司承擔(dān)責(zé)任后如何在破產(chǎn)程序中主張權(quán)利，引導(dǎo)各方妥善磋商，防止調(diào)解協(xié)議落空。另外，因這20余件案件當(dāng)事人大多屬于外地企業(yè)，調(diào)解過(guò)程及簽訂調(diào)解協(xié)議均在線上進(jìn)行，大大縮減了當(dāng)事人的訴訟成本。調(diào)解協(xié)議生效后，該20余件案件全部按約履行完畢。當(dāng)事人紛紛表示，沒(méi)想到銀川這個(gè)小地方的法院，還可以成功調(diào)解處理證券類這種冷冰冰的金融案件。

作為審理者的我們，在這類案件中的收獲，可謂沉甸甸。我們蹚出來(lái)的方案，被其他調(diào)解機(jī)構(gòu)反復(fù)、多次借鑒，對(duì)緩解辦案壓力、豐富多元解紛路徑也貢獻(xiàn)了自己的力量。有時(shí)候，面對(duì)復(fù)雜的事物，可以嘗試著從小處著手，抽絲剝繭式地各個(gè)擊破，于見(jiàn)微知著中體現(xiàn)以小博大的洞察力，最終推動(dòng)復(fù)雜事物的逐步化解。

行路難！行路難！多歧路，今安在？通向彼岸的路，從來(lái)都不是坦途。

公司債券類案件剛審的有點(diǎn)眉目了，這還沒(méi)判出去呢，股票類證券虛假陳述案件又集體造訪，雪片子一樣涌來(lái)將近70件。這廂專業(yè)性拉滿，專有名詞接續(xù)上新，三日一價(jià)、誘多型虛假陳述、誘空型虛假陳述、投資差額損失、累計(jì)換手率、集中競(jìng)價(jià)的交易、除權(quán)計(jì)算、復(fù)權(quán)計(jì)算……在公司債券類案件中學(xué)習(xí)的一點(diǎn)知識(shí)，不足以“制敵”了！

重新學(xué)習(xí)專業(yè)知識(shí)自不待言，還要求掌握一部分會(huì)計(jì)知識(shí)和數(shù)學(xué)計(jì)算方法，會(huì)計(jì)報(bào)表不要求很專業(yè)地詳懂，但結(jié)論如何得出、中間是不是存在一些問(wèn)題要知曉個(gè)大概。數(shù)學(xué)計(jì)算方式不要求精通，但“移動(dòng)加權(quán)平均算法”的前后邏輯你得掌握，否則也看不懂專業(yè)機(jī)構(gòu)的測(cè)算報(bào)告。等把專業(yè)知識(shí)掌握完畢、證據(jù)認(rèn)證完畢、事實(shí)固定完畢，發(fā)現(xiàn)此類案件還需要排除系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)與非系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)兩種因素方能最終確定投資者的損失。簡(jiǎn)單說(shuō)，系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)就是市場(chǎng)環(huán)境、大盤走勢(shì)等帶來(lái)的影響，非系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)就是上市公司自身存在的一系列與虛假陳述無(wú)關(guān)、但對(duì)股價(jià)存在影響的事件。而這兩類風(fēng)險(xiǎn)因素的排除，根據(jù)在案證據(jù)很難認(rèn)定。

通過(guò)檢索先進(jìn)法院的做法，我們將此類案件委托至上海的某家專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資差額損失的測(cè)算，前期的對(duì)接過(guò)程障礙重重，對(duì)交易數(shù)據(jù)的高要求，對(duì)其余移送材料的高標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致委托的過(guò)程也是斗智斗勇。首批案件成功委托出去后，專業(yè)機(jī)構(gòu)很給力，在約定的20個(gè)工作日內(nèi)如期出具了測(cè)算報(bào)告。但是留下一個(gè)問(wèn)題，那就是這家測(cè)算機(jī)構(gòu)是證監(jiān)會(huì)下設(shè)的一家公益性機(jī)構(gòu)，不收取建模、測(cè)算費(fèi)用，所以無(wú)法測(cè)算前面講到的非系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。僅留下這一個(gè)小問(wèn)題，我們決定自行攻克。通過(guò)梳理上市公司列舉的涉及非系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的事件，我們一一分析、論證此事件是否與虛假陳述有關(guān)、如何影響股價(jià)、其所占比例應(yīng)當(dāng)是多少。這項(xiàng)細(xì)致的工作做完，非系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)所占比例就可相加計(jì)算出來(lái)。因?yàn)檫@項(xiàng)工作做得很細(xì)，所以當(dāng)事人對(duì)我們最終的認(rèn)定也沒(méi)有異議。由于我們每一步都走得很扎實(shí)，這首批70余件案件判決后，一審即生效。參照該70件案件的判決結(jié)果，目前同類案件已經(jīng)審結(jié)350件有余，上市公司股票類案件審得還算成功，還來(lái)不及感受勝利的甜，“新三板”類股票案件，它又悄悄地、不帶來(lái)一片云彩地登陸了。

這又是一個(gè)全新的領(lǐng)域！新三板，即全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，口語(yǔ)化一般簡(jiǎn)稱為股轉(zhuǎn)系統(tǒng)，是我國(guó)證券市場(chǎng)的一個(gè)重要組成部分，相對(duì)于主板和創(chuàng)業(yè)板，新三板的上市門檻更低，可以滿足中小企業(yè)的融資需求。新三板作為一個(gè)非公開(kāi)發(fā)行的市場(chǎng)，其交易不向公眾開(kāi)放，所以對(duì)投資者的資信要求比較高。按照2020年當(dāng)時(shí)的《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理辦法》規(guī)定，自然人投資者在權(quán)限開(kāi)通前10個(gè)交易日，本人名下證券賬戶資產(chǎn)要求在人民幣150萬(wàn)元-200萬(wàn)元，并且還應(yīng)當(dāng)具有2年以上證券、基金、期貨投資經(jīng)歷，或者具有2年以上金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)、投資、風(fēng)險(xiǎn)管理及相關(guān)工作經(jīng)歷。但是，新三板市場(chǎng)不論是從投資者數(shù)量、交易方式、交易活躍程度、成熟性、掛牌企業(yè)規(guī)模上都與滬深市場(chǎng)有不小的差距，掛牌后全天無(wú)交易并不鮮見(jiàn)。故此，新三板類案件投資者的投資差額損失存在認(rèn)定難度更大的問(wèn)題。又因交易并不活躍，前文提及的公益性第三方并不接受新三板類案件的委托，則新三板類案件的投資者損失需要法院直接酌定或委托第三方收費(fèi)的機(jī)構(gòu)做測(cè)算，酌定需要考慮的還是兩種風(fēng)險(xiǎn)因素的扣除及掛牌企業(yè)董監(jiān)高及實(shí)控人的責(zé)任比例，而在證據(jù)反映不明顯的情況下，前述酌定主觀性稍高，難以被信服。而委托收費(fèi)的機(jī)構(gòu)做投資差額損失的測(cè)算，一個(gè)案件的標(biāo)的額可能只有10萬(wàn)余元，而收費(fèi)的測(cè)算機(jī)構(gòu)的建模費(fèi)用一個(gè)案件就在30萬(wàn)元左右。

在這種情況下，酌定結(jié)案對(duì)法官提出更高的要求，有些情況下還需要指導(dǎo)當(dāng)事人舉證甚至調(diào)取證據(jù)，因?yàn)樵鷮?shí)的事實(shí)依據(jù)是得出結(jié)論的有力后盾。若兩種風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)定的確存在難度，則新三板類案件可考慮委托測(cè)算，若掛牌企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善等原因無(wú)法繳納測(cè)算費(fèi)用，一個(gè)可行的方法是征詢被告中有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的中介機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)。一般情況下，為了明確責(zé)任，這些中介機(jī)構(gòu)愿意墊付測(cè)算費(fèi)用。新三板股票類案件處理完畢后，我們關(guān)于證券虛假陳述三類案件就算是全部審理過(guò)了，但是，還沒(méi)到蓋棺定論的時(shí)候，因?yàn)椋C券欺詐發(fā)行案件，它水靈靈地也來(lái)了，翻過(guò)一個(gè)個(gè)山頭后，等待你的，不是盡頭，而永遠(yuǎn)是下一個(gè)山頭。

知不足而后勇，向高山而篤行。向先行者取經(jīng)，尤為重要。

在審理此類新類型案件的過(guò)程中，我們有一個(gè)突出的感受就是經(jīng)驗(yàn)不足。為了克服這個(gè)問(wèn)題，我和同事出差前往上海金融法院，向有此類案件審理經(jīng)驗(yàn)的同仁當(dāng)面請(qǐng)教。

證券虛假陳述類糾紛是上海金融法院審理的重頭戲，占其所審理案件量的80%，各種類型的證券虛假陳述類案件，人家審得駕輕就熟，手到擒來(lái)，很多做法都是“全國(guó)首例”。拜托一個(gè)同學(xué)從中聯(lián)系，上海金融法院主要負(fù)責(zé)審理證券虛假陳述類案件的兩名法官接待了我們。我們事先把要請(qǐng)教的問(wèn)題列了一個(gè)清單，就公司債券類、股票類、新三板類案件審理中遇到的問(wèn)題一一向人家討教，上海金融法院的兩名法官毫無(wú)保留地對(duì)我們分享了幾類案件的審理思路與審理中應(yīng)當(dāng)注意的難點(diǎn)、堵點(diǎn)。

另外，針對(duì)此類案件審理周期長(zhǎng)、效率低的問(wèn)題，我們還互相交換了經(jīng)驗(yàn)做法。大半天的時(shí)間，學(xué)到的都是干貨，就像背著一個(gè)空麻袋進(jìn)去，但出來(lái)時(shí)，裝滿了一麻袋的知識(shí)，可謂賺得盆滿缽滿，同時(shí)心態(tài)上取得了向上向好的自信。我們特意互留了聯(lián)系方式，回來(lái)后，在一些細(xì)節(jié)性問(wèn)題的處理上，我還經(jīng)常麻煩上海金融法院的兩位法官，作為法院同仁，人家對(duì)我永遠(yuǎn)是不吝賜教，這讓我非常感動(dòng)！我們作為欠發(fā)達(dá)地區(qū)的法院，對(duì)上海金融法院在審理證券虛假陳述類案件中的有些系統(tǒng)性的做法可能借鑒不來(lái)，但在具體問(wèn)題的處理上，人家能給我們答疑解惑、提供正確答案，這就是后進(jìn)學(xué)習(xí)先進(jìn)的必要性和緊迫性。

因前文中講到的免費(fèi)測(cè)算上市公司股票案投資者損失的機(jī)構(gòu)也在上海，我們也順道去拜訪，一是表示感謝，二是向人家當(dāng)面了解我們?cè)谖羞^(guò)程中存在哪些問(wèn)題，三是就測(cè)算報(bào)告中一些細(xì)節(jié)性的問(wèn)題進(jìn)行交流。通過(guò)面對(duì)面的座談，我們互相了解了之前一些溝通不暢問(wèn)題的原因所在，互相交換了解決方案。陸家嘴的金融氣息很濃，身處陸家嘴的他們也非常專業(yè)、敬業(yè)。這趟上海之行，真可謂大開(kāi)眼界、不虛此行。在審理新類型案件中，我們必須承認(rèn)我們存在的短板，除了審判力量不足，最大的問(wèn)題是缺乏審判經(jīng)驗(yàn)，全國(guó)法院是一家，后進(jìn)向先進(jìn)取經(jīng)、討教，的確是一條非常靠譜的路徑。

鍥而不舍，金石可鏤。享受工作的升華帶來(lái)的成就感。

處理證券類案件的過(guò)程中，免不了一件事，那就是加班。因?yàn)槠綍r(shí)上班時(shí)辦公室的電話此起彼伏，樓下執(zhí)行信訪的當(dāng)事人動(dòng)不動(dòng)就嚎一嗓子。這工作環(huán)境，可真不適合寫專業(yè)性很高、思路又不能被打斷的判決，于是加班成了不二之選！

周末一大早，倒一杯熱水，掐掉電話，這樣安靜祥和的工作環(huán)境，就是給復(fù)雜判決的誕生準(zhǔn)備的。這種情況下，通常是一頓早飯管一天，中午也舍不得休息，生怕天黑得太早而當(dāng)天的任務(wù)還沒(méi)有完成。復(fù)雜的工作，加班還容易連續(xù)，恨不得住在辦公室，有時(shí)候還嫌周末兩天太短不夠用，要是能碰到個(gè)小長(zhǎng)假，可以連續(xù)加班三、四天寫完一類案件，這種帶著成就感的酸爽，真的只能是加班給！工作完成后回家的路上，卸下重?fù)?dān)的感覺(jué)讓人身輕如燕，隨時(shí)能跑起來(lái)。

有時(shí)候，愛(ài)上工作和享受加班是一對(duì)完美的璧人：成功完成帶有挑戰(zhàn)性的工作，你的身上會(huì)具備處理復(fù)雜事物的能力與力量，碰到再難的事，都不會(huì)先慌了神，而是帶著滿滿的自信去解決問(wèn)題、克服困難。即便過(guò)程中會(huì)有事倍功半的時(shí)候，但細(xì)數(shù)起來(lái)，用心經(jīng)歷過(guò)的，都是財(cái)富！

光寫判決，不總結(jié)，那沒(méi)有升華。在審理公司債券類和股票類虛假陳述糾紛案件的過(guò)程中，我分步驟完成了兩萬(wàn)余字的調(diào)研文章《證券虛假陳述責(zé)任糾紛類案件裁判思路實(shí)證分析——以寧夏某二公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛案為例》，實(shí)現(xiàn)了總結(jié)與提升帶來(lái)的升華感。新三板類案件生效后，我還計(jì)劃完成有關(guān)此類案件裁判思路的調(diào)研文章，以期指導(dǎo)實(shí)踐，并和同仁們共同探討、提高。待證券虛假陳述案件全類型都接觸過(guò)后，我們或許還會(huì)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，形成更有說(shuō)服力和價(jià)值的調(diào)研成果，為了這一天，我們?cè)敢獠凰尚傅匾恢迸χ?/p>

肩鴻任鉅踏歌行，功不唐捐玉汝成。苦心人，蒼天果真不負(fù)！以上嘮叨的只言片語(yǔ)，僅是近年審理證券類虛假陳述案件的一點(diǎn)心得，利用碎片化的時(shí)間，湊成一篇文章，志與同仁們共勉共勵(lì)。追求真理的道路充滿坎坷，超越自我的過(guò)程布滿荊棘，但用力、用心、用勁走，你會(huì)走得正、走得直、走得闊，走得腳下生風(fēng)、一路繁花。

文源 | 民二庭 趙來(lái)珍

審核 | 王文浩

編輯 | 慕雨芙

責(zé)編 | 馬海婷 李玉葉