商業(yè)秘密的本質(zhì)是什么？其構(gòu)成要件有哪些？

商業(yè)秘密保護(hù)涉及哪些實(shí)務(wù)問題？

實(shí)踐中員工侵犯商業(yè)秘密有哪些常見情形？

今天（5月20日）下午，上海市高級(jí)人民法院與上海市工商業(yè)聯(lián)合會(huì)共同舉辦2025年“法進(jìn)百企”系列活動(dòng)暨“企業(yè)家學(xué)法”專題法治講座。

作為今年“民法典宣傳月”活動(dòng)之一，系列講座旨在深入學(xué)習(xí)宣傳貫徹習(xí)近平法治思想，認(rèn)真貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記在民營(yíng)企業(yè)座談會(huì)上的重要講話精神，全面提高企業(yè)誠(chéng)信守法經(jīng)營(yíng)意識(shí)和能力，助力企業(yè)防范化解風(fēng)險(xiǎn)、依法維護(hù)自身合法權(quán)益，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展?fàn)I造良好法治環(huán)境。

首場(chǎng)講座由上海市徐匯區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭副庭長(zhǎng)、四級(jí)高級(jí)法官于是以《商業(yè)秘密保護(hù)實(shí)務(wù)與司法裁判要點(diǎn)解析》為題進(jìn)行授課，來自全市80余家企業(yè)的代表、律師參與講座。

同時(shí)，講座還通過“上海高院”新浪微博、視頻號(hào)、知乎號(hào)、抖音號(hào)、快手號(hào)等平臺(tái)向公眾直播。

授課現(xiàn)場(chǎng)

本次講座圍繞“商業(yè)秘密的本質(zhì)及其構(gòu)成要件”“商業(yè)秘密的歸屬”“員工侵犯用人單位商業(yè)秘密的常見情形”“員工侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任主體”“員工侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)證成與抗辯”等多個(gè)專題展開，結(jié)合相關(guān)案例重點(diǎn)講解涉員工相關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的實(shí)務(wù)問題，幫助企業(yè)了解商業(yè)秘密，并通過建立商業(yè)秘密的體系化保護(hù)制度維護(hù)自身競(jìng)爭(zhēng)權(quán)益和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

主講人

于 是

上海市徐匯區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭副庭長(zhǎng)、四級(jí)高級(jí)法官

01

商業(yè)秘密的本質(zhì)和構(gòu)成要件

商業(yè)秘密和專利宛如一枚硬幣的兩面：專利是通過向全社會(huì)公開，換取對(duì)特定方案信息的壟斷性專有權(quán)利。商業(yè)秘密則恰恰相反，是通過對(duì)不易實(shí)施專利保護(hù)的價(jià)值性信息采取必要的保密措施，而獲得壟斷性的專有權(quán)利。

風(fēng)險(xiǎn)提示

商業(yè)秘密的構(gòu)成要件包括不為公眾所知悉——秘密性；現(xiàn)實(shí)或者潛在的商業(yè)價(jià)值——競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；采取相應(yīng)的保密措施——保密性。商業(yè)秘密所保護(hù)的信息客體包括三類：

一是技術(shù)信息，比如說與技術(shù)有關(guān)的結(jié)構(gòu)、原料、配方、材料、樣品、樣式等。

二是經(jīng)營(yíng)信息，例如創(chuàng)意、銷售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、數(shù)據(jù)信息等。司法實(shí)踐中常見的企業(yè)所要求保護(hù)的客戶名單，就屬于典型的經(jīng)營(yíng)信息范疇。

然而，司法實(shí)踐中，可以視為商業(yè)秘密的信息類型遠(yuǎn)不止以上兩種類型。

三是管理信息，如芯片技術(shù)設(shè)計(jì)、制造單位的高級(jí)技術(shù)管理人員的變動(dòng)和任命情況，為核心技術(shù)員工設(shè)定的股權(quán)激勵(lì)方案信息等，也可能構(gòu)成商業(yè)秘密。

02

商業(yè)秘密的歸屬

我國(guó)法律并未針對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利的歸屬作出特別規(guī)定，因此該問題存在一定爭(zhēng)議。實(shí)踐中，通常參照《中華人民共和國(guó)民法典》第八百四十七條、《中華人民共和國(guó)專利法》第六條、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十一條和第十八條的規(guī)定判斷。

即員工為完成本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的，或是由用人單位主持、代表用人單位意志研發(fā)，由用人單位承擔(dān)責(zé)任的技術(shù)成果和經(jīng)營(yíng)成果，在滿足商業(yè)秘密構(gòu)成要件的前提下，相關(guān)商業(yè)秘密權(quán)益原則上歸用人單位所有。

風(fēng)險(xiǎn)提示

根據(jù)上述規(guī)則，未簽署勞動(dòng)合同或其他相關(guān)協(xié)議不必然導(dǎo)致商業(yè)秘密歸個(gè)人所有，但用人單位與員工通過勞動(dòng)合同、保密協(xié)議以及規(guī)章制度約定商業(yè)秘密的歸屬，可以最大程度地減少權(quán)屬爭(zhēng)議問題。

03

員工侵犯用人單位商業(yè)秘密的常見情形

一是以盜竊、違反保密約定或用人單位規(guī)章制度等不正當(dāng)方式獲取用人單位的商業(yè)秘密，如違反公司管理制度將涉密信息拷貝至私人存儲(chǔ)設(shè)備。

二是將不正當(dāng)獲取或雖正當(dāng)獲取但負(fù)有保密義務(wù)的商業(yè)秘密披露給他人、允許他人使用或自己使用，如將原用人單位的商業(yè)秘密用于新用人單位的經(jīng)營(yíng)事務(wù)或技術(shù)開發(fā)中。

三是教唆、引誘、幫助用人單位內(nèi)部涉密人員違反保密義務(wù)，獲取、披露、使用或者允許他人使用用人單位的商業(yè)秘密。

風(fēng)險(xiǎn)提示

從實(shí)踐來看，員工竊取和披露用人單位商業(yè)秘密的情形多發(fā)于員工跳槽前后，表現(xiàn)為大量地或頻繁地訪問、獲取用人單位涉密信息等行為，最常見的方式為存儲(chǔ)硬件拷貝、郵件發(fā)送、手機(jī)拍照、竊取復(fù)制件等。建議用人單位就相關(guān)薄弱環(huán)節(jié)和常見多發(fā)情形加強(qiáng)管理。

04

員工侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任主體

侵害商業(yè)秘密糾紛屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛的范圍，而反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是調(diào)整經(jīng)營(yíng)者之間競(jìng)爭(zhēng)行為的法律，亦即其規(guī)制對(duì)象具有特定性。但這并不意味員工不會(huì)成為侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任主體。

風(fēng)險(xiǎn)提示

侵害商業(yè)秘密糾紛既可以僅以員工為被告，也可以將員工及其成立的用人單位、新入職的用人單位、其他共同侵權(quán)人為共同被告。

如果特定法人是其法定代表人或主要負(fù)責(zé)人為侵權(quán)目的而成立，成立后以侵權(quán)為業(yè)且該法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人也積極參與侵權(quán)行為實(shí)施，則該侵權(quán)行為既體現(xiàn)法人的意志又體現(xiàn)其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的意志，可一并將該法人、法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人列為共同被告并要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

05

員工侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)證成

員工侵犯商業(yè)秘密糾紛中侵權(quán)行為的認(rèn)定與其他類型的侵犯商業(yè)秘密糾紛并無本質(zhì)差別，仍是遵循“接觸可能性+實(shí)質(zhì)性相同-合法來源”的認(rèn)定規(guī)則。

風(fēng)險(xiǎn)提示

“接觸可能性”一般通過以下因素判斷：

（1）職務(wù)、職責(zé)、權(quán)限；

（2）承擔(dān)的本職工作或者單位分配的任務(wù)；

（3）參與和商業(yè)秘密有關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的具體情形；

（4）是否負(fù)責(zé)保管、使用、存儲(chǔ)、復(fù)制、控制或者以其他方式接觸、獲取商業(yè)秘密及其載體。

“實(shí)質(zhì)性相同”一般通過以下因素判斷：

（1）被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的異同，屬于技術(shù)信息的一般通過鑒定來判斷；

（2）所屬領(lǐng)域相關(guān)人員是否容易想到被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的區(qū)別；

（3）被訴侵權(quán)信息與商業(yè)秘密的用途、使用方式、目的、效果等是否具有實(shí)質(zhì)性差異。

06

員工侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)抗辯

當(dāng)權(quán)利方已經(jīng)成功證成商業(yè)秘密成立，且也能夠證明被訴侵權(quán)人滿足“接觸可能性+實(shí)質(zhì)性相同”條件時(shí)，被訴侵權(quán)人欲免除其侵權(quán)責(zé)任，往往從合法來源和個(gè)人信賴兩個(gè)角度提出抗辯意見。

常見的合法來源抗辯包括自主研發(fā)、反向工程、公開渠道獲得等，被訴侵權(quán)人均應(yīng)提供充足證據(jù)予以證明。

在客戶名單引發(fā)的商業(yè)秘密糾紛中，員工通常會(huì)作出個(gè)人信賴抗辯，即主張相關(guān)客戶系基于對(duì)員工個(gè)人的信賴而進(jìn)行交易，在該員工離職后仍自愿選擇與該員工或者該員工所在的新單位進(jìn)行主動(dòng)交易。

風(fēng)險(xiǎn)提示

實(shí)踐中，基于信賴而主動(dòng)交易主要有兩種證明方式。一種是案外人出具書面聲明，說明自己和被訴侵權(quán)人進(jìn)行交易的主動(dòng)性；另一種是案外人出庭作證，就自己是如何和被訴侵權(quán)人達(dá)成交易現(xiàn)場(chǎng)作證說明。但司法機(jī)關(guān)對(duì)于信賴交易的司法認(rèn)定可能需要做實(shí)質(zhì)審查，即對(duì)于僅出具書面說明的案外人，需要其到庭作證，否則相應(yīng)的書面說明可能無法得到認(rèn)可。

授課結(jié)束后，企業(yè)代表還就各自關(guān)注的話題與法官進(jìn)行了交流。

企業(yè)代表紛紛表示：“本場(chǎng)講座以諸多案例為基礎(chǔ)，講述了員工侵犯用人單位商業(yè)秘密問題，戳中了企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)和管理中的痛點(diǎn)，為企業(yè)加強(qiáng)對(duì)薄弱環(huán)節(jié)高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的防范提出了有針對(duì)性的意見和建議，專業(yè)而生動(dòng)，收獲滿滿。”

“法進(jìn)百企”系列活動(dòng)暨“企業(yè)家學(xué)法”專題法治講座還將繼續(xù)開展，為更多企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展提供法律引導(dǎo)，敬請(qǐng)期待！

來源丨上海市徐匯區(qū)人民法院

文字：于是、程龍、張碩洋

攝影：嚴(yán)湛

責(zé)任編輯：陳旭濤

編輯：孫小敏

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