(本文作者張永華律師,法學(xué)博士,北京市盈科事務(wù)所高級合伙人,專注于金融行業(yè)法律服務(wù)、金融犯罪、職務(wù)犯罪、企業(yè)家犯罪、詐騙犯罪辯護。與辯護團隊辦理了多起重大職務(wù)犯罪、重大金融經(jīng)濟犯罪系列案件)
刑事控告首先要找有管轄權(quán)的單位。根據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》,刑事案件由犯罪地的公安機關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機關(guān)管轄更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機關(guān)管轄。控告人若未找準(zhǔn)具有管轄權(quán)的單位,則可能被拒之門外。
控告人要了解合同詐騙罪的法律規(guī)定,把事實說清楚,簡單明了。此外,應(yīng)提供證據(jù),并且要整理得清清楚,把相應(yīng)的證據(jù)和證明事實、目的作簡單概括,有充分事實和法律依據(jù),才能成功。
刑事控告是一個有技術(shù)含量的項目。
一、什么是合同詐騙罪?
首先,控告的所有論理說明,都是圍繞《刑法》第224條規(guī)定的5種犯罪情形。這些是詐騙犯罪中的欺騙行為。行為人有這些欺騙行為,才能認定犯罪:
(1)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;
(2)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;
(3)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;
(4)收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的;
(5)以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。
其次,要證明“非法占有的目的”。詐騙類犯罪有一個共同的特征,就是嫌疑人必須具有非法占有的目的。這一點在控告材料里要有要充分的體現(xiàn)。
關(guān)于什么是非法占有的目的,2001年最高院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》法〔2001〕8號中就給出了7種推定情形:
(1)明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;
(2)非法獲取資金后逃跑的;
(3)肆意揮霍騙取資金的;
(4)使用騙取的資金進行違法犯罪活動的;
(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),以逃避返還資金的;
(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;
(7)其他非法占有資金、拒不返還的行為。
二、立案需要達到什么條件?突破口在哪里?
立案條件是“認為有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任”。
《刑事訴訟法》第112條規(guī)定:“人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)對于報案、控告、舉報和自首的材料,應(yīng)當(dāng)按照管轄范圍,迅速進行審查,認為有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任的時候,應(yīng)當(dāng)立案”。
根據(jù)法律,立案不需要是證據(jù)確鑿的事實,更不需要對事實的細節(jié)和經(jīng)過有完整的掌握。立案是啟動刑事偵查的前提條件,是刑事程序起點。如果要求立案時就“事實清楚、證據(jù)確實充分”,那么就不需要偵查了。
基于經(jīng)驗,有時候被害人自己向公安機關(guān)提交報案材料。公安機關(guān)說,因為沒有確鑿的證據(jù)證明犯罪事實,不予立案。《刑事訴訟法》雖然有規(guī)定,但是現(xiàn)在公安機關(guān)經(jīng)過初查,不“認為有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任”。
程序還是卡在立案。
突破口在哪里?
突破口在控告。控告人自己提交資料,證明“有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任”。
三、要交什么證據(jù)?
《刑事控告書》始終圍繞以上《刑法》第224條的規(guī)定。所有證據(jù)都針對犯罪事實和犯罪目的。需要證明:(1)有犯罪事實;(2)需要追究刑事責(zé)任;(3)有管轄權(quán)。
控告人需要對犯罪事實予以證明。不能僅憑一些猜測、懷疑就要求公安機關(guān)立案。
2003年11月27日,最高人民檢察院頒布《關(guān)于印發(fā)部分罪案<審查逮捕證據(jù)參考標(biāo)準(zhǔn) (試行)>的通知》(〔2003〕高檢偵監(jiān)發(fā)第107號)中,對合同詐騙罪的逮捕條件作了一個標(biāo)準(zhǔn)。立案在逮捕之前,立案條件要低于逮捕。從經(jīng)驗出發(fā),為提高成功率,當(dāng)事人盡量對照這個較高標(biāo)準(zhǔn)提供證據(jù)。
說明如下:
1、相關(guān)合同、工商部門出具的工商登記資料等證明有以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的行為的證據(jù)。
2、偽造、變造、作廢的票據(jù)或虛假的產(chǎn)權(quán)證明、雙方簽訂的合同、擔(dān)保合同或擔(dān)保條款等,證明有以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的行為的證據(jù)。
3、犯罪嫌疑人沒有履行能力、犯罪嫌疑人部分履行合同、雙方先后簽訂的多份合同等證明沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的行為的證據(jù)。
4、雙方簽訂的合同、犯罪嫌疑人收受被害人給付的貨物、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)、犯罪嫌疑人逃匿等,證明有收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的行為的證據(jù)。
5、證明犯罪嫌疑人有以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的行為的證據(jù)。
6、證明合同詐騙事實發(fā)生的被害人陳述、證人證言等言辭證據(jù)。
7、證明犯罪嫌疑人的合同詐騙行為以非法占有為目的的證據(jù),如具有逃匿、躲避或者出走不歸,或者以其他方法逃避承擔(dān)民事責(zé)任的;以隱匿等方法占有財物的;對騙得財物進行私分、揮霍使用的;用于歸還欠債或者抵償債務(wù)的;用于進行其他違法犯罪活動(包括非法經(jīng)營活動)的;其他企圖使他人喪失對財物占有的情形。
四、寫在最后
立案只是刑事程序的起點。實務(wù)中有的案件立案了,經(jīng)過法院審理,最后認定系經(jīng)濟糾紛,并非刑事犯罪。控告工作的核心,是證明刑事犯罪的性質(zhì),而非民事糾紛。
合同詐騙罪系律師無罪辯護成功率最高的罪名。反過來,作為刑事控告的“反方”,被控告人在辯護時,民事和刑事的界限也是對抗的焦點。(完)
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