根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，非法占用耕地“造成耕地大量毀壞”，是指行為人非法占用耕地建窯、建墳、建房、挖沙、采石、采礦、取土、堆放固體廢棄物或者進行其他非農(nóng)業(yè)建設(shè)，造成基本農(nóng)田五畝以上或者基本農(nóng)田以外的耕地十畝以上種植條件嚴重毀壞或者嚴重污染。

那么說，根據(jù)最高法院的解釋是不是就說明主要在耕地上進行建窯、建墳等行為就可以直接認定對耕地造成嚴重損壞了呢？

一、我認為不是！

1、國土資發(fā)〔2008〕203號《國土資源部、最高人民檢察院、公安部關(guān)于國土資源行政主管部門移送涉嫌國土資源犯罪案件的若干意見》

需要對耕地破壞程度進行鑒定的，由市(地)級或者省級國土資源行政主管部門出具鑒定結(jié)論。

2、《最高人民法院 最高人民檢察院公安部國土資源部關(guān)于在查處國土資源違法犯罪工作中加強協(xié)作配合的若干意見》

（國土資發(fā)〔2008〕204號）人民檢察院、公安機關(guān)在偵查、批準(zhǔn)逮捕、公訴過程中，需要確定耕地破壞程度的，可以向國土資源行政主管部門提出申請，由國土資源行政主管部門出具鑒定結(jié)論，并及時向申請單位提供。

通過以上兩個文件可以看到，在刑事訴訟中需要確定耕地破壞程度的，需要由市(地)級或者省級國土資源行政主管部門出具鑒定結(jié)論。這兩個文件是2008年出臺的，根據(jù)當(dāng)時正在實施的刑事訴訟法證據(jù)的種類之一為鑒定結(jié)論，2012年刑事訴訟法把證據(jù)的種類鑒定結(jié)論修改為鑒定意見。

二、雖然《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》規(guī)定可以出具檢驗報告，但我認為在行政程序中可以出具檢驗報告，在刑事程序中必須出具鑒定意見。

《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》規(guī)定，需要對案件涉及的耕地等農(nóng)用地破壞程度和違法采礦、破壞性釆礦造成的礦產(chǎn)資源破壞價值等進行鑒定或者檢驗的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定，由市（地）級或者省級人民政府國土資源主管部門組織實施；也可以委托有資質(zhì)的機構(gòu)進行，出具相應(yīng)的鑒定結(jié)論、鑒定意見或者檢驗報告。

我認為，自然資源局規(guī)定適用行政程序，無權(quán)對刑事訴訟程序是否需要鑒定作出規(guī)定。

三、破壞程度鑒定機構(gòu)是否屬于需要在司法機關(guān)統(tǒng)一登記管理范圍內(nèi)的機構(gòu)。

我認為是的！

1、2020年《耕地和林地破壞司法鑒定技術(shù)規(guī)范》4.1 鑒定機構(gòu)應(yīng)取得從事生態(tài)系統(tǒng)環(huán)境損害司法鑒定資質(zhì)。 4.2 鑒定機構(gòu)應(yīng)指派具備生態(tài)系統(tǒng)環(huán)境損害鑒定相關(guān)知識的人員受理鑒定委托。

2、《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關(guān)于將環(huán)境損害司法鑒定納入統(tǒng)一登記管理范圍的通知》

3、《環(huán)境損害司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定》第二條，環(huán)境損害司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用環(huán)境科學(xué)的技術(shù)或者專門知識，采用監(jiān)測、檢測、現(xiàn)場勘察、實驗?zāi)M或者綜合分析等技術(shù)方法，對環(huán)境污染或者生態(tài)破壞訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

第四十二條，生態(tài)破壞行為致農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)損害鑒定。包括確定農(nóng)田性質(zhì)及類別，確定農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)損害評價指標(biāo)和基線水平，確定農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)損害的時間、類型（如農(nóng)田種植物、土壤、地下水等損害）、范圍和程度，判定非法占用耕地、農(nóng)區(qū)土地破壞、外來種引入、地下水超采等生態(tài)破壞行為與農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)損害之間的因果關(guān)系，制定農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)恢復(fù)方案建議，評估農(nóng)田生態(tài)系統(tǒng)損害數(shù)額，評估恢復(fù)效果等。

因此，我認為能夠作出對耕地破壞程度的鑒定機構(gòu)屬于在在司法機關(guān)統(tǒng)一登記管理范圍內(nèi)的機構(gòu)。

作者簡介：

李亞普律師，曾在法院工作十余年，2007年從事律師職業(yè)。現(xiàn)為北京市盈科律師事務(wù)所高級合伙人。盈科全國合同法法律專業(yè)委員會秘書長，盈科北京刑事法律事務(wù)部（二部）副主任，十一屆北京律師協(xié)會刑民交叉委員會委員，民革朝陽區(qū)第四支部委員。中國政法大學(xué)“模擬法庭大賽”專家評委，法制晚報特邀客座專家。李律師為中石化集團、大唐集團、北控集團、北汽集團等多家國企提供服務(wù)。李律師近二十年執(zhí)業(yè)期間專致刑事辯護，曾代理了包括北京市公安局張某某徇私枉法案，青島市李滄區(qū)公安局魏某受賄、介紹賄賂、貪污案等多起有影響的案件。