一、案例

A市B區人民法院

行政判決書

被告B區公安分局作出行政處罰決定書，該決定書認定：黃某在B區某酒店二樓賣淫。以上事實有違法人陳述、證人證言、抓獲經過等證據證實。根據《中華人民共和國治安管理處罰法》第六十六條之規定，決定對違法行為人黃某行政拘留七日。

本院認為，《中華人民共和國治安管理處罰法》第六十六條第一款規定：“賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。”本案中，B區公安分局根據公安部《關于以錢財為媒介尚未發生性行為或發生性行為尚未給付錢財如何定性問題的批復》（公復字[2003]5號）“賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財物為媒介發生性關系的行為。行為主體之間主觀上已經就賣淫嫖娼達成一致，已經談好價格或者已經給付金錢、財物，并且已經著手實施，但由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發生性關系的；或者已經發生性關系，但尚未給付金錢、財物的，都可以按賣淫嫖娼行為依法處理。對前一種行為，應當從輕處罰”的批復意見的規定，認定黃某的行為構成賣淫行為，并據此對黃某作出行政拘留的行政處罰決定，事實清楚、程序合法，應屬從輕處罰情形。

B區公安分局的處罰行政拘留7日，超過了該項法律規定的最高處罰標準5日的標準。限制人身自由的行政拘留處罰，并已執行，該行政行為事實發生，不可改變，屬不具有可撤銷內容的行為，應確認違法。黃某要求撤銷行政處罰決定的請求，于法不符，本院不予支持。依照上述法律及《中華人民共和國行政訴訟法》第七十條第四項、第七十四條第二款第一項，判決如下：

一、確認被告A市公安局B區分局作出的行政處罰決定違法。

二、相關規定

《中華人民共和國治安管理處罰法》

第六十六條第一款 賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

《公安機關對部分違反治安管理行為實施處罰的裁量指導意見》

七十四、賣淫、嫖娼

【法律依據】

（《中華人民共和國治安管理處罰法》第66條第1款）賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

【理解與適用】

有下列情形之一的，屬于“情節較輕”：

（一）已經談妥價格或者給付金錢等財物，尚未實施性行為的；

（二）以手淫等方式賣淫、嫖娼的；

（三）其他情節較輕的情形。

公安部《關于以錢財為媒介尚未發生性行為或發生性行為尚未給付錢財如何定性問題的批復》（公復字[2003]5號）

賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財物為媒介發生性關系的行為。行為主體之間主觀上已經就賣淫嫖娼達成一致，已經談好價格或者已經給付金錢、財物，并且已經著手實施，但由于其本人主觀意志以外的原因，尚未發生性關系的；或者已經發生性關系，但尚未給付金錢、財物的，都可以按賣淫嫖娼行為依法處理。對前一種行為，應當從輕處罰。

三、超過上限處罰，賣淫行政處罰被確認違法

根據《中華人民共和國治安管理處罰法》第六十六條第一款之規定，對嫖娼未遂按照“情節較輕處理”，再根據《公安機關對部分違反治安管理行為實施處罰的裁量指導意見》，賣淫情節較輕的，頂格處罰為行政拘留五日。在上述案例中，由于A市B區公安分局對賣淫女處以了七日的行政拘留，超出上限進行處罰，違反規定，故法院確認違法。