封面新聞?dòng)浾?周翼

7月11日，山東省臨沂市蘭山區(qū)聯(lián)合調(diào)查組發(fā)布情況通報(bào)，回應(yīng)當(dāng)?shù)匾伙埖暌蚺臄z發(fā)布菜品視頻被認(rèn)定為“違法廣告”并面臨高額處罰事件。通報(bào)稱，蘭山區(qū)相關(guān)部門已于5月12日決定不再作出行政處罰并告知當(dāng)事人。

通報(bào)后，當(dāng)事人張女士告訴封面新聞?dòng)浾撸荒苷J(rèn)同通報(bào)中的部分內(nèi)容，市場(chǎng)監(jiān)管部門也沒有給她一個(gè)明確的答復(fù)。張女士的代理律師張?zhí)煸鱿蚍饷嫘侣動(dòng)浾弑硎荆瑢⒗^續(xù)推進(jìn)案件起訴進(jìn)程，可能涉及的市場(chǎng)監(jiān)管部門執(zhí)法程序違法、賠償?shù)葐栴}。

個(gè)人可以在社交平臺(tái)發(fā)布廣告嗎？怎樣的視頻會(huì)被認(rèn)定為廣告？如發(fā)布廣告需要注意哪些問題？7月12日，毫達(dá)律師事務(wù)所律師趙笑笑向封面新聞?dòng)浾呔拖嚓P(guān)問題進(jìn)行了解答。

發(fā)菜品視頻成“違法廣告”

官方通報(bào)：不再作出行政處罰

封面新聞此前報(bào)道，據(jù)張女士回憶，今年2月，她在抖音上發(fā)布了一段隨手拍的菜品視頻。3月22日，她接到蘭山區(qū)市監(jiān)局工作人員的電話，稱她發(fā)布的視頻涉嫌違反廣告法，讓她配合調(diào)查。張女士表示，會(huì)在一周內(nèi)去蘭山區(qū)市監(jiān)局接受調(diào)查，并當(dāng)即刪除了那段視頻。

張女士接到的行政處罰告知書 受訪者供圖

張女士稱，3月24日，當(dāng)?shù)鼐游瘯?huì)將一張《行政處罰告知書》通過門縫塞進(jìn)了飯店。這張《行政處罰告知書》顯示，“由本局立案調(diào)查的你涉嫌發(fā)布法律禁止行為的廣告一案，已調(diào)查終結(jié)”，張女士發(fā)布的視頻涉嫌違反廣告法，“鑒于當(dāng)事人拒絕配合調(diào)查，可以從重處罰”，罰款45萬元。

被處罰的視頻截圖 受訪者供圖

7月11日，蘭山區(qū)聯(lián)合調(diào)查組發(fā)布情況通報(bào)。通報(bào)稱，經(jīng)初步調(diào)查，2025年2月15日，當(dāng)事人涉嫌在網(wǎng)絡(luò)發(fā)布使用國(guó)家禁止食用的動(dòng)物蛤蟆（中華蟾蜍）加工菜品的視頻。3月17日，蘭山區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局立案調(diào)查，并于3月24日下達(dá)《行政處罰告知書》。

據(jù)該通報(bào)，3月27日，當(dāng)事人向蘭山區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局提交了陳述申辯相關(guān)資料，并主動(dòng)刪除相關(guān)視頻。5月12日，蘭山區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局綜合具體事實(shí)和危害程度，決定不再作出行政處罰并告知當(dāng)事人。目前，聯(lián)合調(diào)查組正對(duì)該案執(zhí)法行為開展進(jìn)一步調(diào)查。

臨沂市蘭山區(qū)聯(lián)合調(diào)查組發(fā)布情況通報(bào)

律師解讀

若僅為日常記錄不構(gòu)成廣告

該事件曝光后引發(fā)廣泛關(guān)注，有網(wǎng)友表示：“我都不敢在自家店里拍視頻了。”有網(wǎng)友提出疑惑，個(gè)人可以在自己的社交平臺(tái)上發(fā)布廣告嗎？怎樣的內(nèi)容會(huì)被認(rèn)定為是廣告呢？

對(duì)此，毫達(dá)律師事務(wù)所律師趙笑笑表示，若當(dāng)事人僅為日常記錄，未標(biāo)注店鋪名、無推銷意圖，則不構(gòu)成廣告。個(gè)人可以在社媒上發(fā)布廣告，但須符合相應(yīng)的法律法規(guī)要求。當(dāng)事人通過自有媒介（如抖音賬號(hào)）推廣商品或服務(wù)，若賬號(hào)名稱與店鋪名一致，或視頻內(nèi)容帶有推銷意圖（如展示菜品、價(jià)格、購(gòu)買方式等），則構(gòu)成商業(yè)廣告，須顯著標(biāo)明“廣告”字樣，“廣告主應(yīng)當(dāng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)廣告內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)，禁止虛假宣傳（如虛構(gòu)菜品功效）。涉及動(dòng)物食材的，須準(zhǔn)確標(biāo)注物種名稱，如使用牛蛙不得簡(jiǎn)稱蛤蟆，因蛤蟆（中華蟾蜍）屬國(guó)家保護(hù)動(dòng)物，易引發(fā)誤解”。

如廣告內(nèi)容違反《中華人民共和國(guó)廣告法》相關(guān)規(guī)定，可能被處以罰款、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等處罰，構(gòu)成犯罪的，會(huì)被追究刑事責(zé)任。

趙笑笑解釋稱，當(dāng)事人張女士的“蛤蟆湯”可能涉嫌違法的原因在于，不得發(fā)布法律法規(guī)禁止的廣告內(nèi)容，如視頻中的“蛤蟆”指中華蟾蜍，系國(guó)家“三有”保護(hù)動(dòng)物，則違反《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》第三十一條第一款，“禁止食用國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物和國(guó)家保護(hù)的有重要生態(tài)、科學(xué)、社會(huì)價(jià)值的陸生野生動(dòng)物以及其他陸生野生動(dòng)物”，當(dāng)事人廣告宣傳此類菜品可被認(rèn)定為違法廣告；如實(shí)際使用合法養(yǎng)殖的牛蛙，但因名稱歧義導(dǎo)致公眾誤解，市場(chǎng)監(jiān)管局可要求整改（如更名），但直接處罰依據(jù)不足。

張女士的店內(nèi)部 受訪者供圖

個(gè)人發(fā)布廣告應(yīng)標(biāo)注清楚

行政行為違法可訴訟賠償

個(gè)人在社交平臺(tái)上發(fā)布廣告，應(yīng)該如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)呢？趙笑笑律師建議，可在視頻中標(biāo)注“廣告”字樣，食材名稱使用學(xué)名，如“牛蛙湯”而非“蛤蟆湯”，避免出現(xiàn)保護(hù)動(dòng)物圖像或名稱，不掛購(gòu)買鏈接或可降低被認(rèn)定為廣告的風(fēng)險(xiǎn)。

趙笑笑表示，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門處罰的合法流程，應(yīng)包括立案、調(diào)查取證、告知權(quán)利和最終決定，首次向當(dāng)事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)告知其享有陳述權(quán)、申辯權(quán)以及申請(qǐng)回避的權(quán)利，辦案人員調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示執(zhí)法證件。

此外，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)書面告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有陳述權(quán)、申辯權(quán)，“市場(chǎng)監(jiān)督管理部門在告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰決定后，應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核，當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)予以采納，不得因當(dāng)事人陳述、申辯或者要求聽證而給予更重的行政處罰，公開的行政處罰決定被依法變更、撤銷、確認(rèn)違法或者確認(rèn)無效的，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)在三個(gè)工作日內(nèi)撤回行政處罰決定信息并公開說明理由。”

張女士向法院提起訴訟 受訪者供圖

趙笑笑還補(bǔ)充道，法律規(guī)定“行政處罰沒有依據(jù)或者實(shí)施主體不具有行政主體資格的，行政處罰無效。違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效”，若因市場(chǎng)監(jiān)管局違法行為導(dǎo)致停業(yè)損失，當(dāng)事人可以起訴撤銷告知書，法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為被確認(rèn)違法后，賠償請(qǐng)求人可以單獨(dú)提起行政賠償訴訟。