在建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算糾紛案件中，“實(shí)際施工人”始終是建工律師繞不開的焦點(diǎn)和難點(diǎn)。

據(jù)“中國裁判文書網(wǎng)”檢索，“實(shí)際施工人”作為關(guān)鍵詞的判決文書已超過40,000份，相關(guān)案件還涉及“掛靠施工”、“轉(zhuǎn)包違法分包”、“背靠背條款”等復(fù)雜法律關(guān)系，一旦處理不當(dāng)，便極易引發(fā)結(jié)算糾紛。

比如，實(shí)際施工人與承包人對計(jì)價(jià)原則無約定，如何結(jié)算工程款的問題。

這一情形在工程實(shí)踐中并不少見，由于雙方未能對工程價(jià)款的計(jì)算方式、單價(jià)、計(jì)量規(guī)則等進(jìn)行明確約定或書面確認(rèn)，導(dǎo)致最終結(jié)算時(shí)缺乏明確的依據(jù)去確定合理的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)。

當(dāng)實(shí)際施工人不能提供有效的工程量清單、簽證單、施工日志、材料單價(jià)等證據(jù)，法院就極有可能因證據(jù)不足而無法支持其主張。此外，即使參照工程定額或市場價(jià)進(jìn)行評估，也常常因技術(shù)口徑不一致引發(fā)較大爭議。

還有實(shí)際施工人能否隨意突破“背靠背”條款約束的難題。

尤其當(dāng)承包人與下手承包人之間的合同因非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠而無效時(shí)，承包人是否仍可參照“背靠背”條款的約定對抗下手承包人的付款請求一直沒有統(tǒng)一的裁判標(biāo)準(zhǔn)。

有法院認(rèn)為，“背靠背”條款所約定的付款條件并不屬于可參照適用的范圍，若承包人與下手承包人之間的合同整體無效，則背靠背條款應(yīng)無效。

但也有法院認(rèn)為，施工合同無效后，根據(jù)原《建工司法解釋》之規(guī)定，下手承包人仍可參照合同約定要求承包人支付工程款，此處參照適用的范圍不僅包括計(jì)價(jià)條款，亦包括付款條件及時(shí)間。

雖然《關(guān)于大型企業(yè)與中小企業(yè)約定以第三方支付款項(xiàng)為付款前提條款效力問題的批復(fù)》對“背靠背”條款的適用范圍、效力、溯及力與付款期限違約責(zé)任進(jìn)行了明確，但具體怎么依據(jù)《批復(fù)》理清糾紛仍有不少難點(diǎn)。

本期課程，智拾網(wǎng)誠邀上海市建緯律師事務(wù)所管理合伙人、建設(shè)工程部主任史鵬舟律師，圍繞實(shí)際施工人結(jié)算核心要點(diǎn)與實(shí)操技巧這一主題進(jìn)行專項(xiàng)授課。課程中，史鵬舟律師將結(jié)合典型案例，教你理清復(fù)雜案情中的法律關(guān)系，了解發(fā)包人、承包人及實(shí)際施工人三方之間的責(zé)任劃分標(biāo)準(zhǔn)，從而有條理地處理各類結(jié)算糾紛。

7月17-18日晚19:00

聽課領(lǐng)《人民法院案例庫

實(shí)際施工人判例大全》

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【課程內(nèi)容】

一、系統(tǒng)梳理結(jié)算糾紛常見難題

在建設(shè)工程實(shí)務(wù)中，實(shí)際施工人結(jié)算糾紛頻發(fā)，背后隱藏著合同效力認(rèn)定、付款責(zé)任劃分、計(jì)價(jià)依據(jù)不明、稅費(fèi)利潤處理、“背靠背”條款適用等一系列復(fù)雜問題。本課程的第一大亮點(diǎn)，就是在眾多碎片化、零散化的糾紛中，進(jìn)行系統(tǒng)化梳理，幫助建工律師構(gòu)建起一套清晰、完整的結(jié)算問題處理框架。

課程內(nèi)容按照實(shí)際施工人請求結(jié)算的完整路徑展開，從工程款如何主張、責(zé)任如何界定、法律關(guān)系如何認(rèn)定，到無計(jì)價(jià)約定如何結(jié)算等常見情形出發(fā)，通過對發(fā)包人、承包人、實(shí)際施工人三方關(guān)系的深入剖析，厘清法律責(zé)任邊界，使大家能夠迅速識(shí)別案件關(guān)鍵點(diǎn)，精準(zhǔn)把握辦案方向。

二、結(jié)合典型案例闡述訴訟策略

在實(shí)際施工人結(jié)算案件中，法律關(guān)系復(fù)雜多變，很多糾紛之所以難解，關(guān)鍵在于未能準(zhǔn)確判斷案情中的法律定位與責(zé)任劃分。本課程的第二大亮點(diǎn)，是通過大量典型案例，幫助大家提升案件的分析與應(yīng)對能力。

課程中，史鵬舟律師將以他辦理過的大量實(shí)際施工人案件為基礎(chǔ)，深入講解常見爭議情形下，如何判斷發(fā)包人與實(shí)際施工人是否構(gòu)成事實(shí)合同關(guān)系、轉(zhuǎn)包與掛靠的法律后果有哪些、發(fā)包人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任等關(guān)鍵法律關(guān)系。同時(shí)就證據(jù)結(jié)構(gòu)、抗辯思路、訴訟策略進(jìn)行統(tǒng)一闡述。

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具體課程內(nèi)容 ↓

第一部分：發(fā)包人與承包人結(jié)算未完成時(shí)的責(zé)任認(rèn)定

一、確定案件情況

1.判斷合同效力

（1）合同有效

（2）合同無效

2.分析施工進(jìn)度

（1）工程未完工

（2）工程已完工

二、發(fā)包人結(jié)算責(zé)任情況分析

1.發(fā)包人與承包人正常結(jié)算

2.發(fā)包人與承包人未正常結(jié)算

（1）因承包人原因

（2）因發(fā)包人原因

3.特殊情況：實(shí)際施工人代位追償

第二部分：發(fā)包人與承包人的工程結(jié)算造價(jià)對實(shí)際施工人的約束力

一、如何分析法律關(guān)系

1.轉(zhuǎn)包違法分包情形

2.掛靠情形

二、如何判斷約束力情況

1.轉(zhuǎn)包違法分包合同有背靠背條款且有效

（1）實(shí)際施工人參與結(jié)算

（2）實(shí)際施工人未參與結(jié)算

2.轉(zhuǎn)包違法分包合同有背靠背條款但無效

3.掛靠情形

（1）發(fā)包人知情

（2）發(fā)包人不知情

第三部分：實(shí)際施工人與承包人對計(jì)價(jià)原則無約定的結(jié)算方法

一、如何協(xié)商補(bǔ)充

二、無法協(xié)商時(shí)的處理方法

1.參照發(fā)包人與承包人結(jié)算原則

2.按照工程所在地定額結(jié)算

3.按照工程所在地市場價(jià)結(jié)算

4.參照涉案工程其他相似實(shí)際施工人計(jì)價(jià)原則

第四部分：實(shí)際施工人工程價(jià)款結(jié)算中規(guī)費(fèi)、利潤、稅金問題處理

一、規(guī)費(fèi)處理

1.合同有約定

2.合同無約定

二、利潤處理

1.實(shí)際施工人如何獲得利潤

三、稅金處理

1.增值稅

（1）合同有約定

（2）合同無約定

2.個(gè)人所得稅

（1）合同有約定代扣代繳且能證明已繳納稅款

（2）合同無約定或不能證明已繳納稅款

3.企業(yè)所得稅

第五部分：實(shí)際施工人管理費(fèi)的處理

一、如何判斷管理費(fèi)合法性

二、如何根據(jù)實(shí)際履行情況處理

1.施工企業(yè)提供管理服務(wù)

2.施工企業(yè)未提供管理服務(wù)

三、已支付管理費(fèi)如何處理

第六部分：承包人在簽證單、結(jié)算書上蓋章的認(rèn)定

1.蓋章屬于確認(rèn)行為

2.蓋章屬于配合行為

【講師介紹】

史鵬舟

上海市建緯律師事務(wù)所 管理合伙人、建設(shè)工程部主任

一級(jí)建造師、造價(jià)工程師、監(jiān)理工程師

主編《建設(shè)工程實(shí)際施工人法律問題深度解析》

上海市建緯律師事務(wù)所管理合伙人、建設(shè)工程部主任

一級(jí)建造師、一級(jí)造價(jià)工程師、監(jiān)理工程師

英國皇家特許建造師

史律師有九年的全職工程管理經(jīng)歷，現(xiàn)專注于建設(shè)工程領(lǐng)域的各類訴訟/仲裁法律服務(wù)，執(zhí)業(yè)十九年，為各大房地產(chǎn)、施工企業(yè)負(fù)責(zé)處理各類工程訴訟案件數(shù)百起，有相當(dāng)部分案件是大標(biāo)的、疑難案件。

曾主編《建設(shè)工程實(shí)際施工人法律問題深度解析》一書

參與《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（二）》《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》等規(guī)范的修訂工作。

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