厚積薄發

啟行千里

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各位同仁、各位朋友，大家下午好！

前面十幾位專家律師做了專業的經驗分享，可以說是一場知識盛宴，那我就給大家帶來點餐后水果吧。前面大家講的都是刑事辯護方面的內容，那我們既然是刑事論壇，反舞弊和刑事控告也不可少啊。先說下企業反舞弊，我一直在這個行業里，看到了這個行業從十多年前到現在的變化發展，企業反舞弊的重要性在逐年提升，也看到了我們國家政策方針領域的調整：

1.2022年5月將企業反舞弊最常見的幾個罪名（職務侵占罪、非國家工作人員受賄罪、挪用資金罪）入刑點降到與針對公職人員的罪名（分別對應貪污罪、受賄罪、挪用公款罪）一樣，將二者入罪門檻畫等號了，這是一個比較大的變動調整，這與刑法大的調整方向其實是相反的，說明什么？說明國家在加大對民企反舞弊的重視程度。

2.2023年7月，中共中央、國務院發布了《關于促進民營經濟發展壯大的意見》，其中明確提到：依法保護民營企業產權和企業家權益，構建民營企業源頭防范和治理腐敗的體制機制。緊接著最高檢、最高院也出臺文件，都在說要加大對民營企業腐敗行為的懲處力度。

3.2024年3年開始施行的《刑法修正案十二》增加懲治民營企業內部人員腐敗相關犯罪的條款：非法經營同類營業罪、為親友非法牟利罪等，這些行為都是企業反舞弊的痛點和難點，而這些罪名過去只適用于國有企業的員工，不適用于民營企業，但是從今年的3月份開始，也適用于民營企業員工了。

綜合以上種種上層的文件來看，民企反舞弊的風向標已經很明確了，國家會加大對企業反舞弊的支持力度。鑒于此，厚啟所作為在全國享有一定知名度和美譽度的刑事專業所，我們順勢而為，成立了企業合規與反舞弊部，簡單說下我們企業合規與反舞弊部的服務內容：

今天要講的這個案例相對比較簡單，但是為什么要講這個案例呢？一方面，這個案件是我職業生涯早期做的一個案件，基本上全程都是我一個人在做，反舞弊調查和刑事控告的每個環節都有涉及，對我個人來講意義重大；另一方面，這是個零口供的案件，我們知道刑事辯護的目的是出罪，而反舞弊的目的是入罪，反舞弊的零口供案件就相當于刑事辯護的無罪辯護，其難度不言而喻。

刑事辯護，特別是在檢、法階段的刑事辯護，我們介入的時候可以看到很多的案卷材料，我們通過梳理、研判案卷材料，找到疑點、辯點，去跟檢、法溝通，而反舞弊不一樣的是，開始的時候往往只有一句話，我們需要從這一句話開始，把一句話變成一段話、一篇文章、甚至是一本書，然后再縮減到一篇文章、一段話，最后的一段話就是刑事判決書最后的那一段。

回到我們這個案件，這個案件最開始的時候就是一句話，加盟商稱當初交的加盟費用和合同上的金額不一致。這里補充說明一下，現實中很多商業模式都是加盟、經銷、代理等模式，比如酒店、修車店、餐飲店、奶茶店等等，都會需要交給總公司一定的費用（加盟費、代理費、保證金等）從而獲取授權。接到反饋或舉報后，正常操作需要先做真實性初查，即舉報的真實性有多大、值不值得查、是不是誣告陷害，所以這個案件中，接到舉報后，我們隨機找了幾個加盟商了解情況，初步核實下來這個舉報是真實的，那就啟動正式的反舞弊調查：內部調查、外圍調查，主要內容如下：

1.相關人員信息：舉報人（為什么舉報、舉報人身份、舉報人立場等）、被舉報人（身份信息、任職信息、背景、家庭等）、參與人（證人、違規參與人、違規知情人等），這里面最關鍵的就是被舉報人，我們這個案件的被舉報人李某某五十多歲、離職、子女已成年，其在本行業已有多年從業經歷，判斷是個老油條，是個不好啃的骨頭。

2.相關業務梳理：業務背景、加盟合同、加盟費用錢款記錄、相關審批流程，把這些都要搞清楚之后其實大概心里已經有答案了，原來這些加盟費用都是被舉報人李某某自己收了后由其打到公司賬上，沒有直接公對公轉賬，他是從自己這邊過了一道，也就有了舞弊的機會。

3.現場談話調查：外圍的談話，因該區域加盟商有二三十家，談話工作量會很大，但是我還是按部就班來做，每個加盟商分別單獨聊，聊什么呢？什么時間、什么地點、誰、跟你怎么聊的、以什么名義收的費用、收了多少錢、錢是怎么給的，大部分是銀行轉賬，那就把相應流水提供過來，小部分是現金支付，那就把現金是怎么來的搞清楚、再把相應證據固定好，談話信息形成談話筆錄（切忌叫訊問筆錄，因為我們沒有公權力）。

4.案件分析研判：反舞弊調查前期工作主要就是還原事實，本案還原事實如下：李某某，51歲，任公司某區域網管經理，對加盟商隱瞞公司加盟費真實規定，以加盟費、空單費等名義多收取費用，使加盟商陷入錯誤認識而交費，金額共計30多萬元。那這個案件如何定性呢？職務侵占還是詐騙？分析后我認為涉嫌詐騙罪，詐騙的話受害人就是加盟商，這些錢需要退回給加盟商，如果職務侵占的話受害人就是公司，這些錢需要退回給公司的，從案件事實和證據來看更偏向詐騙罪，李某某更多的是欺騙了這些加盟商，另外從當時實際情況來看，公司更希望把這些錢給到加盟商，以此來安撫市場。所以我們給該案定性是涉嫌詐騙罪。

另外一個問題是內部處理還是刑事控告呢？正常案件流程來說，我們此時應該找違規嫌疑人談話了，并且違規嫌疑人愿意配合調查的話，公司一般大概率也就內部處理、不作司法移送了，這也是走到刑事訴訟階段的反舞弊案件相對少的原因，但本案中的李某某拒不配合調查、甚至對抗調查，態度極其囂張，后面索性失聯了，所以基于這些情況，這個案件后期是零口供司法移送。

接下來就是刑事控告環節，我們基于前期調查整理的證據材料形成報案書，說到報案書又不得不說幾個問題：誰去報、去哪報，如果按詐騙走的話，那公司不是受害人，加盟商才是，所以我們從幾十家加盟商里面選取了兩三家涉案金額較大、具有典型性的加盟商負責人一同前去報案，這樣的話報案成功率才會更高；至于去哪報，剛好前面胡主任分享里也提到案件管轄問題，這個案件要到案件發生地去報，后來去了當地報案。做刑事控告經常遇到公安機關以民事經濟糾紛、定性爭議、管轄爭議等問題往外推，這個時候我們的證據材料是不是充分、專業就顯得尤為重要。

這個案件報案的時候，開始找的經偵大隊，回復說他們人手不夠，讓去刑偵大隊報，跟刑偵大隊溝通呢又說定性有爭議，在定性問題上又探討溝通了蠻久，后來經過耐心溝通，終于立案了，立案后的工作相對來講就比較順利了，因前期證據材料做的扎實，配合公安補充相關證據即可，所以就順利按訴訟程序往前推進了。說下案件最終結果，法院判決李某某犯詐騙罪，判處有期徒刑5年6個月，并處罰金3萬，中午跟邢主任交流，他辯護的一個同樣是三十多萬的詐騙案件，判決結果是判三緩三，不由得感慨我們這個案件中李某某如果在前期公司調查中能夠配合調查、退錢認錯，對他來講結果會完全不一樣。

反舞弊調查工作到此應該說已經結束，但反舞弊工作其實還沒結束，既然發生了這樣的問題，肯定說明公司在某些業務流程中存在一些問題，我們要查漏補缺、亡羊補牢，把相應漏洞填補上；第二個，公司既然發生了舞弊案件，特別是一些典型性案件，查辦結束了一定要做宣講，起到懲前毖后、殺一儆百的作用；第三個是要舉一反三，這里發生了這樣的案件，其他的地方是不是也會有同類型案件，需要舉一反三去摸排一遍。

最后，跟大家聊聊這個案件做完的感悟：

1.反舞弊調查一定要做實做細。這個案件，正是因為前期調查工作的取證、談話、筆錄做的專業、扎實，才導致后來判決基本上都認同，作為刑事辯護來講，我認為要做實做細這個道理同樣適用。

2.法律定性要客觀準確。法律定性有問題，調查走向就會有方向性的錯誤，法律定性準確了，會使反舞弊調查工作和刑事控告工作方向更明確、效率也會更高。

3.刑事控告要專業耐心。刑事控告被打回是很正常的，這個案件開始也是被打回來的，如果不是跟公安的經偵、刑偵堅持耐心溝通，就不會立案，更不會有后面的結果，刑事控告我們必須迎難而上，耐心、細致、專業地去與公安機關溝通，當然前提是我們提交的報案材料要盡可能的專業、充分。

以上便是我的分享，有不對的地方還請大家批判指正。

浙江厚啟律師事務所企業合規與反舞弊部主任 于占達

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作者簡介

于占達，企業合規與反舞弊部主任，畢業于華東政法大學，上海市犯罪學學會會員、企業反舞弊聯盟浙江區域召集人。

業務領域主要為刑事辯護與控告、企業反舞弊。刑事辯護與控告領域：有多起職務犯罪、經濟犯罪、網絡犯罪、傳統犯罪等案件辦理經驗；企業反舞弊領域：累計查處案件百余起、累計涉案金額數千萬，熟悉各行業各規模企業反舞弊需求，同時擔任某上市公司監察法律顧問。聯系方式：15658891230

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