這個案件成功改判之后，我們跟當事人和家屬解釋說，觸犯刑法是要接受刑事處罰的，一審的判決是依照法律做出的，沒有錯誤，二審之所以能夠改判，主要是因為遇到了心懷悲憫的法官、檢察官和辦案人員，律師的作用只是其中一環。

當事人和家屬如同劫后重生，他們說在這個過程中，不但感受到了公正，還感受到了法律的溫度，還有律師的細心負責。

01

難以推辭的委托

當事人小祁，兩個孩子的母親，抑郁癥患者的妻子，失業在家的主婦，為了減輕家庭負擔，她向臺灣省的書商訂購同人漫畫，開網店售賣。

當我們聽到這個情況的時候，確實難以與“罪行嚴重”、十年以上有期徒刑這個判決結果聯系起來。

然而，我們也深知，走私淫穢物品案的結果只看數量，數量決定了量刑，只要淫穢書籍超過1000本，就要判處十年以上有期徒刑，二審要改判談何容易？

兩個年幼的孩子在會議室哭鬧著，從郊區趕過來的丈夫掏出妻子從看守所寄出來的求助信，說：“你們宋氏的logo不是希望之光嗎？”

我們接下了這個案件，雖然沒有把握，但是我們知道無法推辭。

02

主動配合的偵查

那一天辦案人員上門的時候，毫無預兆，小祁說他們態度很好。他們拿走了電腦，搜出了放在家里的同人漫畫書。

“希望你如實將自己的違法犯罪行為交代清楚，爭取寬大處理，明白了嗎？”辦案人員對她進行了普法教育。

小祁是個老實人，配合得很好，她主動帶領辦案人員到家中另一處藏書的倉庫，幫助辦案人員找到并查扣了全部漫畫書，總共2000多本。在接受問話時，小祁也是全盤交代，還主動整理了和境外賣家的全部聊天記錄、支付記錄，購書清單等，并按照要求全部簽認，以幫助辦案人員快速梳理案件證據。

辦案人員十分認可小祁的認罪態度，認為小祁情節較輕，對小祁辦理了取保候審。

案件很快就送到了檢察院，檢察官考慮到案件事實簡單、清晰，小祁積極配合，很快走完認罪認罰程序，檢察院建議法院對小祁判處有期徒刑3至4年，可適用緩刑。

一審庭審也非常簡單，小祁表示自愿認罪認罰，對指控的事實和罪名均無異議，辯護律師也簡單地向法院說明，小祁是初犯，是從犯，案發后也有積極退贓，請求對小祁從輕、減輕處罰。

03

出乎意料的判決

本以為這個案子會這樣順利地結束，然而，等到的卻是晴天霹靂。

宣判時，法院認定小祁走私淫穢書籍高達1700余本，是主犯，判處有期徒刑11年，罰金8萬元，當庭收監羈押，送往看守所。

小祁的母親泣不成聲，她先生像丟了魂一樣，在驚愕中久久緩不過神來——他根本不知道接下來的11年該如何撐起這個家。

04

近乎渺茫的希望

我國對涉黃犯罪的處罰歷來嚴厲。小祁的案子又讓我們回想起了曾經辦理一例走私淫穢物品案件的“切膚之痛”。

2018年，我們曾幫助另外一位案情與小祁高度類似的當事人辯護，他涉嫌走私的成人漫畫書籍數為1200本。同樣是為他爭取初犯、從犯、認罪認罰、積極退贓，結果經過一審、二審、重審一審、重審二審，法院最終還是維持了十年有期徒刑的判決。當事人和家屬失聲痛哭的場面，歷歷在目。

我們十分清楚，對于走私淫穢物品案，數量降不下來，輕判就是幻想。

二審經辦人在看守所提審小祁的時候，也表達了同樣的觀點。書籍的數量是客觀的，至于主從犯的問題，一審認定其為主犯，并無錯誤。小祁轉述這個情況時，情緒已經處于崩潰邊緣，但是在她的轉述中，我們感受到了司法人員對她的同情和憐憫，只是因為法律標準很確定，他們無能為力。

換個角度來想，只要我們律師能夠找到方法，減少走私書籍的數量，他們就有了輕判的依據。在我們與經辦人員的庭前溝通中，他們也表達了同樣善意的態度。只是，這一個艱難的任務首先落在我們辯護律師的肩上。

05

抽絲剝繭的復核

在仔細研究了一審判決和案卷材料后，功夫不負有心人，我們發現了其中存在的幾處錯誤。

最明顯的表面錯誤是，判決認定查扣的涉案書籍有2614本，但扣押決定書及小祁簽認的材料顯示，在案僅扣押了書籍2566本。

在進一步深挖證據、向當事人小祁了解情況后，我們發現，在從家里和倉庫查扣的同人漫畫書中，有一部分是從臺灣省購買的，但也有一部分是在境內購買的，還有一部分是個人收藏的（證據顯示，在售賣同人漫畫之前，她就是這類漫畫書的愛好收藏者）。但是這三類不同來源和購買目的不同的漫畫書在一審并沒有作出準確的區分。

這是一個重大的發現，我們確定了本案的辯護方案：通過調查取證，全面尋找小祁的境內購書記錄，證明境內購買的數量，減少走私入境的書籍數量。

06

被人遺忘的手機

辦案人員已經對電腦中、網絡平臺上存儲的下單、銷售記錄做了提取，但我們認為書籍的數字還是不夠準確。在此基礎上，我們還能從哪里找到其他有利的新證據呢？

手機，這是我們不約而同的反應。

果然，經過我們與小祁溝通后，她告訴我們，家里還有一部舊手機，里面應該還存有當年的聊天和購買記錄。

小祁的丈夫在抽屜里找到了這部舊手機。果然，我們找到了這些相關的“陳年”證據。我們看到了小祁在境內購買同人漫畫書的記錄，而且經我們詳細核算后發現，這些數量一審并沒有從走私數量中扣減，這真是一個重大的收獲。

在公證人員的操作下，我們提取了這些在境內購書的記錄，并帶至看守所讓小祁辨認、簽認。

為了準確計算、剔除非走私的漫畫書的數量，我們把送審清單認定含有淫穢內容的2177本書籍，全部錄入excel表格，方便查找比對。然后，我們將其中境內購買的、個人收藏的書籍名稱和數量與送審清單反復進行核查。

在足足兩周的時間里，我們核對了幾千本書籍，翻找了幾百頁書證，經過幾十次的核減后，終于得到了最后讓人興奮的結果——扣減全部境內購買的淫穢書籍后，小祁走私的淫穢書籍數量應該為831本！

如果我們扣減的意見被采納，那么法院就可以對小祁改判了。我們滿懷希望地向二審法院提交了新證據和辯護意見，詳細解釋了比對、排除走私書籍數量的過程，并且申請了開庭審理。

07

再次陷入的困境

二審法院收到我們的證據和辯護意見后，非常重視，把我們的證據和意見轉給了偵查機關，要求偵查機關對涉案走私淫穢書籍的數量重新進行核算。

我們忐忑地等待著復核的結果。一段時間后，偵查機關向法院回函，法院通知我們過去查閱。我們迫不及待地打開一看結果：“經過核算，小祁走私的淫穢書籍數量為1013本。”

“好遺憾啊，經過重新計算數量還是超過1000本。”經辦人的語氣中也是充滿了失望。

減到十年以下的希望又落空了，就因為這多出來的13本，真是讓人欲哭無淚。

08

釜底抽薪的破局

再尋找新的證據已經不可能了，我們把目光聚焦在偵查機關的這份復核報告上，破解它是我們最后的希望。

經過反復審查、比對，我們發現，偵查機關未在回函中對核算的方法和結果進行詳細解釋，而且結論并不準確。我們根據偵查機關的邏輯再次比對后，發現偵查機關在回函中給出的計算結果1013本，實際上包含了57本個人收藏的書籍，而偵查機關在核算時并未予以扣減。在扣減個人收藏的57本后，走私淫穢書籍的數量至多為956本。

我們馬上與經辦人反饋溝通，經辦人感到詫異，但是很愿意傾聽我們的意見和解釋，我們在原來核查方法的基礎上，又提出了更多的切入點。

在充分聽取了我們的意見后，經辦人表示會向偵查機關進一步核實。這個時候，我們明顯地感覺到，經辦人和我們的方向是一致的，我們都按照查明事實、疑點利益歸于被告人的原則在共同努力，這讓我們充分感受到了司法的溫度。

很快，偵查機關向法院重新出具了一份《復函》，采納了我們的意見：“根據貴院相關要求計算后，對碰出的涉案淫穢書籍種類為150種，數量為956冊。”

一波三折，在各方的努力下，這個案件的走私漫畫書的數量終于塵埃落定。

09

彌足珍貴的結果

這個案件的二審庭審，是我們所見過的最和諧的一次庭審：出庭檢察員完全支持辯護人的意見，還明確支持一審公訴機關的量刑建議。

一段時間后，二審法院改判小祁有期徒刑4年，并處罰金8萬元，直接為小祁減少了7年有期徒刑。

收到這個結果，小祁和家屬都激動流淚，場面讓人觸動。這個原本以為沒有希望的案件，在各方的努力下，最終出現了改判的奇跡，也讓我們團隊無比激動。

雖然，很多時候我們面臨失敗，但是不懈的付出，總會有偶爾回報的時候，這偶爾出現的奇跡，才彌足珍貴，意義非凡。

幾日后，小祁的丈夫送來了兩面錦旗，他說：“你們真的就像宋氏的logo一樣，是希望之光，穿過黑暗的那束光。”

賴建東

宋氏律師事務所合伙人

重大刑事部部長

laijiandong@songchambers.com

代表著作：

《全流程辯護：思路指引與辦案技巧》

《全方位質證：思路指引與辦案技巧》

《刑事控告實務：思路指引與辦案技巧》

楊琳

宋氏律師事務所

執業律師

yanglin@songchambers.com

西南政法大學法學學士

武漢大學刑法學碩士

美國芝加哥肯特法學院公派留學生

校對 | 楊琳

排版 | 張蕓慈