律師作為刑事訴訟參與人,可以扮演兩個角色,即辯護人和訴訟代理人,辯護人是為犯罪嫌疑人辯護,訴訟代理人為被害人提供訴訟代理服務。
作為訴訟代理人,在接受被害人或近親屬委托后,對維護刑事訴訟的公平公正以及被害人的合法權益有著重大意義。
作為訴訟代理人,可做的工作很多,許多工作需要技巧,不是走走程序就能起到作用的。
結合自身辦案經驗,我把律師需要做的工作分為兩個部分論述,即定罪量刑篇和賠償篇。
定罪量刑篇
一、刑事控告書
刑事控告書
控告人:張某某,男,漢族,1977年5月6日生,公民身份號碼:52212333321313,住北京市海淀區,聯系方式:1566666666。
被控告人:某有限公司,住所:河北省石家莊市新華區中山西路,統一社會信用代碼:91130104362736742,法定代表人:李某,職務:執行董事、經理。聯系方式:121231231312。
控告請求(舉報請求):
一、請求公安機關追究被控告單位某某有限公司合同詐騙罪的刑事責任;
二、請求公安機關追繳控告人被騙取的項目保證金,為控告人挽回經濟損失。
控告(舉報)事實理由:
前半部分把事實經過寫清楚。
后半部分結合事實經過闡述成立何罪。
此致某某單位
簽名:時間:
書寫刑事控告書是第一個工作。
二、提供證據清單
僅有一份控告書還不夠立案。還要告知辦案單位,證明犯罪事實的證據何在,方便辦案單位核實。
寫法如下:
證人:張某、李某、王某某,聯系方式,地址
物證書證:一把刀、收條
電子數據:監控位置
總之,是人,提供姓名電話地址最佳,是物,提供保管人或保管地。
三、跟蹤案件進展
立案后,很多人就不再關心案件了。嫌疑人家屬不找你,你也不找他們。
甚至別人已經取保候審出來逍遙自在也不知道。這樣的做法,如何維護自己的合法權益。
案件的進展必須隨時跟蹤。案件移送檢察院審查逮捕時,建議主動聯系辦案人。
聯系的目的主要有兩個,第一,通過辦案人聯系對方談賠償;第二,不談賠償,懇請為自己做主,將其逮捕。
四、補充收集證據
如果是因為證據不足取保,需要主動找案件偵辦人員溝通,問清楚是哪方面的證據不足,協助偵辦人員查缺補漏。
相信我,偵辦人員會樂意告訴你的。
五、申請閱卷
被害人無權閱卷,如要了解證據詳情,只能委托律師代理,律師有權閱卷。
有部分辦案單位需要經過承辦人簽字許可,被害人委托的代理律師才能閱卷。
走程序,問題不大。
六、提出代理意見
經過閱卷,一定要提出自己的代理意見。
正如我辦的一故意傷害案,辦案人認為是正當防衛,而我們認為是故意傷害。
當時是疫情期間,我記得很清楚,提交的代理意見遞交給了外面的保安,不久承辦人就聯系了我,電話里面交換了意見。
作為代理人,千萬不要有理自傲,咄咄逼人。
我強調了對方罪名成立的同時,也表示愿意解決糾紛化解矛盾,律師所做的工作不僅要維護委托人合法權益,也要考慮到社會效果。
承辦人把我們的想法傳達給了嫌疑人,奈何不聽。
嫌疑人還以為自己是正當防衛,承辦人的態度已經轉變,告訴他如果賠償得到諒解可以不起訴,他沒抓住機會,后提起公訴,建議量刑一年半至兩年。
七、出庭參與訴訟
既然已走到這一步,說明雙方沒談好。因此,定罪量刑層面自然是主張從重處罰。
本案因賠償諒解,判處有期徒刑九個月。
賠償篇
一、收集整理賠償材料
談判的前提一定是有理有據,否則,不管你主動賠償金額多少,在嫌疑人眼中都可能視為不講道理,獅子大開口。
這就是整理賠償材料的原因,根據賠償材料依法計算得出來的金額,對方更能夠信服。
我辦的案件,整理收集包括醫療、誤工、護理、營養、交通、司法鑒定意見等方面的賠償材料。依法計算出賠償金額。
二、賠償談判
因為收集整理賠償材料工作到位,對方咨詢律師后,對我方主張的賠償金額基本無異議,談判過程比較順利,焦點集中在能否少付及如何付。
經我與嫌疑人多次電話溝通,最終確定賠償七萬元,能夠先付五萬。
問題在于,如何確定談判的結果呢?實踐中,常見的作法是雙方簽訂賠償協議。我認為有風險,特別是分期付款的案件,一旦違約,還要訴訟依法判決后方能具有強制執行力。為此,我開發了新方案規避之。
三、附帶民事調解
方案很簡單,若案件移送法院后,可法院主持調解,將雙方協商的結果以法院附帶民事調解書的方式固定下來。
即使違約,能省去訴訟環節,直接申請強制執行即可。
若案件尚在偵查、審查起訴時,又將如何呢?
可依照民事訴訟的規則,委托法院內設或外部司法調解機構形成調解協議,后司法確認,同樣具有法律效力。
一次性支付不用考慮如此麻煩。
四、附帶民事訴訟
提出附帶民事訴訟的案件,法庭審理分為兩個環節,首先審理刑事定罪量刑部分,后審理民事賠償部分。
附帶民事訴訟與普通民事訴訟相同,宣讀訴狀、舉證質證、發表意見、能否調解。
五、申請保全
附帶民事訴訟的基本原理同民事訴訟,民事訴訟可以訴訟保全,附帶民事訴訟亦可。若擔心轉移財產,可申請財產查封、凍結。
六、申請強制執行
拿到刑事附帶民事判決書、調解書后,對方未依法履行,可向法院申請執行。
以上是被害人的代理律師可以做的工作,不可不細。
張和玉,律所合伙人,司法部死刑復核援助律師,貴州省律師協會涉訪涉訴委員會委員,貴陽市律師協會刑事專業委員會委員,辦有無罪免死緩刑不起訴等案例。
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