福建日報見習記者 余躍

即將到來的暑期是高中畢業生和高校學生打工的高峰期。準大學生與在校大學生利用寒暑假和課余時間兼職或實習，應該注意些什么？14日，福建國富律師事務所易藝虹、袁一、張本鐘律師以案說法，作出提醒。

高考生暑期打工與用人單位屬于勞動關系

案例一：2015年高考結束后，已滿16周歲的小張（化名）到快餐店打暑假工，主要負責前臺點餐工作，時薪7元，每月出勤時間和應結算工資以考勤為準計發。

2015年7月29日，小張騎自行車上班途中發生交通事故。事后，小張申請認定工傷。

在調查過程中，關于雙方是否存在勞動關系存在爭議，當地人社局以此為由中止工傷認定程序。小張遂向法院提起訴訟，要求確認其與快餐店之間存在勞動關系。

法院依法審理后，判決確認小張與快餐店存在勞動關系。

易藝虹律師認為，本案中小張雖為“學生”身份，但并非“在校生”。

“高中生畢業后，雖不意味著學生時代的結束，但在未進入大學之前，高中畢業生不是任何學校的注冊學生，法律意義上不受任何學校的管理或約束。”易藝虹解釋。

據調查，該快餐店于2005年注冊成立，小張就業時已年滿16周歲，雙方均符合建立勞動關系的主體資格，小張從事的工作系快餐店業務組成部分，工作期間受快餐店的管理和約束，并由快餐店支付勞動報酬，雙方建立的關系應依法確定為勞動關系。

在校大學生勤工儉學一般不為勞動關系

案例二：小方（化名）系在校大學生，大學畢業時間為2021年7月。2020年7月，小方利用大三暑假到某科技公司工作，并與某科技公司簽訂兼職合同。

該合同約定兼職期限至2020年8月31日止。兼職期間，該科技公司安排小方從事門店銷售工作，小方應遵守該公司規章制度。該公司支付小方兼職期間報酬。同時還約定因雙方在本協議期間不構成勞動關系，小方不享受該公司福利待遇。

2020年7月15日，小方在上班途中發生交通事故并負傷，之后未再到該公司工作。小方被告知申請工傷理賠需先確認為勞動關系，故依法提起訴訟，要求確認其與該公司自2020年7月1日至2020年7月15日期間存在勞動關系。

法院經依法審理，最終判決駁回小方的訴訟請求。

袁一律師分析，小方雖成年，但其系在籍高校學生，根據原勞動部《關于貫徹執行若干問題的意見》（勞動部〔1995〕309號）第12條規定：“在校大學生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。”因此，小方與該公司之間不能認定為勞動關系，但可以認定為勞務關系。小方所遭受的傷害，可依據《民法典》相關規定提起人身損害賠償進行維權。

即將畢業的大學生可與用人單位建立勞動關系

案例三：2021年2月1日，某高校大四學生小林（化名）通過某公司面試，進入該公司從事新媒體運營工作。因雙方未簽訂書面勞動合同，小林將該公司訴至法院。經依法審理，法院判決該公司向小林支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額11468元。

依據原勞動部《關于貫徹執行若干問題的意見》（勞動部〔1995〕309號）第12條規定，在校大學生勤工儉學、暑期打工或者參加學校統一安排的實習、社會實踐等活動，不視為就業。

“也就是說，一般情形下，在校大學生不能認定與用人單位建立勞動關系。”張本鐘律師說，“但在本案中，小林并非是利用業余時間勤工儉學，而是在即將大學畢業的大四下學期、以就業為目的參加全職工作，具備了法定的勞動者主體資格。”

張本鐘律師表示，即將畢業的大學生以就業為目的接受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動，在滿足特定條件下，可以依據《關于確立勞動關系有關事項的通知》（勞社部發〔2005〕12號）的相關規定，確定為與用人單位建立勞動關系，受《勞動法》《勞動合同法》等法律保護。

本案中，小林提供的是該公司安排的滿勤正常勞動，而非短期的、不定期的或者臨時性、輔助性、替代性非全日制工作，并接受了該公司的勞動管理，可以依法認定為勞動關系。

《勞動合同法》規定，用人單位應當自建立勞動關系之日起一個月內與勞動者簽訂書面勞動合同。用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，應當依據《勞動合同法》第八十二條第一款規定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。”

來源：福建日報