【原創】文/汐溟

合同的訂立通常需經過協商的過程，要約、承諾是合同的主要訂立方式。除要約、承諾外，合同還有哪些訂立方式？

案情

2023年2月1日，甲、乙簽訂《影片聯合投資合同》，約定雙方共同投資影片，按約定比例分配發行收益，丙負責發行，丙直接向甲乙雙方單獨結算發行收益。當年3月1日，甲、丙簽訂《影片委托發行合同》，約定甲委托丙發行影片，對于乙的發行收益，由丙直接向乙結算。

爭議

乙主張，其與丙之間雖未簽訂合同，但存在事實上的合同關系，故訴請丙向其結算發行收益。

問題

乙的主張能否成立？

評析

乙的上述主張，涉及的實際是合同訂立方式的問題。

由兩份合同的簽訂過程看，乙丙之間不但未簽訂書面合同，而且也未就影片發行收益的結算事宜進行過溝通、協商，雙方之間甚至沒有任何接洽、對話。該種情形下，乙丙之間是否成立合同關系？

合同關系以當事人之間成立有效合同為前提。合同本質上是種合意，是民事主體之間就設立、變更、終止民事權利義務關系達成合意。合同成立與合同訂立不同。合同訂立是當事人為意思表示并達成合意，包含從接觸、協商到達成合意的動態過程和靜態協議兩個方面。合同成立是當事人就合同主要條款達成合意，盡管是訂立的組成部分，但成立是種法律結果，是種狀態，是對權利義務關系的法律確認。

故評析乙丙之間是否存在合同關系，應判斷其是否有訂立的過程和是否達成合意兩個部分。若無訂立過程，則合同不會成立。《民法典》第四百七十一條規定，“當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。”要約、承諾是合同訂立的基本方式。要約是希望與他人訂立合同的意思表示，向他人提出明確的條件，希望簽訂合同，承諾是受要約人同意要約的意思表示。除法律另有規定或當事人另有約定外，承諾生效時合同成立。

法律規定除要約、承諾之外的其他方式，主要包含如下幾種情形：

（一）強制締約，指的是一方負有法定義務發出要約，或者一方負有法定義務作出承諾，當事人基于法律規定作出要約或承諾。強制締約往往基于保障民生和公共利益的需要，主要適用于供用電、水、氣、熱力合同及公共承運合同等。

（二）招標投標，競拍是一種特殊的要約、承諾方式。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第四條第一款規定，“采取招標方式訂立合同，當事人請求確認合同自中標通知書到達中標人時成立的，人民法院應予支持。合同成立后，當事人拒絕簽訂書面合同的，人民法院應當依據招標文件、投標文件和中標通知書等確定合同內容。”招標投標是合同訂立的特殊方式，通過招標投標方式締結的合同適用有關法律、行政法規對招標投標活動的特殊規定。

（三）拍賣。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法典>合同編通則若干問題的解釋》第四條第二款、第三款規定，“采取現場拍賣、網絡拍賣等公開競價方式訂立合同，當事人請求確認合同自拍賣師落錘、電子交易系統確認成立時成立的，人民法院應予支持。合同成立后，當事人拒絕簽訂成交確認書的，人民法院應當依據拍賣公告、競買人的報價等確定合同內容。產權交易所等機構主持拍賣、掛牌交易，其公布的拍賣公告、交易規則等文件公開確定了合同成立需要具備的條件，當事人請求確認合同自該條件具備時成立的，人民法院應予支持。”拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式，主要適用《拍賣法》。

（四）交叉要約。當事人采取非對話的方式，相互不約而同地向對方發出了內容相同的要約，交叉要約須滿足如下要件：雙方各自向對方發出要約；雙方的要約必須到達對方；雙方的要約在合同必要條款方面一致。

（五）意思實現，根據交易習慣或者要約人的預先聲明，受要約人無需向要約人表示承諾的意思，合同即可成立。

本案中，乙丙之間無協商過程，任何一方均未向對方發出過要約；不屬于民生或公共利益的性質，非強制締約；無招標投標及拍賣程序；因無要約，因此，也不構成交叉要約和意思實現。故乙丙之間并未訂立合同，自然也就無合同關系。