導語

溯及力，是指法律溯及既往的效力。新公司法施行后，究竟該如何選擇或者銜接適用新舊條款？如何看待公司法相關條款的時間效力問題？最高法就適用新公司法時間效力的規(guī)定，將對相關主體產(chǎn)生巨大的積極影響力

文/傅穹 趙奕彤

時間不僅流進我們的日常生活，也流進我們的經(jīng)濟生活，比如新舊公司法之間，公司法的時間效力問題，就自然而然擺在了司法實踐者面前。“法不溯及既往”作為古羅馬的法諺，之所以流傳至今，就在于既得權應獲得尊重，法律不應朝令夕改，法律應被獲得信仰。新法在真實世界中的實施適用，絕非傳說中印度王子手中的“時間之刃”，可以時光倒流且逆轉乾坤，否則將無法為行為提供預測，無法使人依據(jù)法律而行動。刑法如此，民法典如此，處于商業(yè)動態(tài)運行的公司法更應如此。然而，法律因時而變，當新法條款適用更有利于私益與公益，更能實現(xiàn)司法公正與正義，那么，該條款相應就擁有了例外溯及既往的正當合理性。

新公司法共計15章，266個條款，整合了181個條文，其中實質性修改112個條文，新增49個條款。那么，與公司有關的諸多商事訴訟裁判之際，究竟該如何選擇或者銜接適用新舊條款呢？或者說，如何看待公司法相關條款的時間效力問題呢？為了更好地實現(xiàn)公司法的立法宗旨，解決公司法施行后新舊法律的選擇銜接適用，統(tǒng)一公司訴訟的裁判尺度，最高人民法院根據(jù)立法法、民法典等法律規(guī)定，發(fā)布了《最高人民法院關于適用 <中華人民共和國公司法> 時間效力的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），自2024年7月1日起與新公司法同步施行。

公司法作為創(chuàng)造財富的利益平衡法則，舉凡實質性修改與新增的相關條款必定在利益沖突的法律荊棘中穿行。根據(jù)公司法時間效力的條款所涉的相關條款變動或填補內容的組織法邏輯，分為實質性修改條款的有利溯及規(guī)則、新增規(guī)定的空白溯及規(guī)則、細化規(guī)定的溯及適用規(guī)則、清算責任的分段溯及規(guī)則。《規(guī)定》在本次公司法時間效力的解釋共計8個條款，看似比2006年公司法時間效力解釋的規(guī)則數(shù)量僅僅多出兩個條款，然而條款規(guī)范內容更為豐富，立法技術更為成熟，相關解釋規(guī)則更具體系化，對于公司利益以及利益譜系中的所有主體均產(chǎn)生巨大的積極影響力。

實質性修改條款有利溯及的影響力

《規(guī)定》第一條除堅持法不溯及既往的原則外，列出有利溯及的7項條款。所謂實質性修改條款的有利溯及規(guī)則，就是新規(guī)則既不背離一方預期，且無損其固有利益，同時有利于另外一方利益增進，以實現(xiàn)公司法宗旨為標尺的，就應納入有利溯及的范疇。

第1款對于未被通知參加股東會的股東產(chǎn)生積極影響力，因為不知者無過錯，溯及適用新公司法第二十六條第二款的規(guī)定，允許其在股東會決議作出之日起一年內行使撤銷權；

第2款對公司決議不成立情形下的善意第三人產(chǎn)生積極影響力，公司決議不成立與無效、可撤銷的效果應該同等對待，溯及適用新公司法第二十八條第二款的規(guī)定，賦予決議不成立之際的善意第三人交易不受影響；

第3款對于債權出資者形成積極影響力，溯及適用新公司法第四十八條第一款的規(guī)定，有利于承認實踐中認可的債權出資方式，不影響利益相關者的預期，更有利于拓寬公司資本形成的通道；

第4款對于有限責任公司股東對外轉讓產(chǎn)生積極影響力，溯及允許適用新公司法第八十四條第二款的規(guī)定，保留單層的其他股東優(yōu)先購買權，有利于股權外部流動性的交易各方；

第5款對于違法分配與違法減資的公司利益受損救濟形成積極影響力，分別溯及允許適用新公司法第二百一十一條、第二百二十六條的規(guī)定，追究負有責任的股東與董事、監(jiān)事以及高級管理人員，有利于公司利益最大化，進而懲戒違規(guī)的過錯方群體。

第6款對于落實股東具體利潤分配請求權形成積極影響力，溯及適用新公司法第二百一十二條的規(guī)定，有利于股東利潤分配的效率變現(xiàn)；

第7款對于公司減資受損的其他股東產(chǎn)生積極影響力，溯及適用新公司法第二百二十四條第三款的規(guī)定，有利于股東平等對待的有利救濟以及合法地履行定向減資的法律例外。

《規(guī)定》第二條系基于涉及公司運行的民事法律行為效力緩和的有利溯及條款。這一類有利溯及隸屬于矯治性溯及規(guī)則的范疇，是指按照新公司法的規(guī)定促使相關行為從無效轉為有效，進而更尊重公司自治與商業(yè)合理訴求，更有利于放松對公司的不當管制。

第1款對于公司對外轉投資有限合伙產(chǎn)生積極影響力，溯及適用新公司法第十四條第二款，更有利于私募股權基金等直接融資等活動；

第2款對于公司財務常見的使用資本公積金彌補虧損需求產(chǎn)生積極影響力，溯及允許適用新公司法第二百一十四條，進而尊重公司財務合理處理的公司自治空間，且不損及任何第三方；

第3款對于常見的公司簡易合并產(chǎn)生積極影響力，溯及適用新公司法第二百一十九條，有利于公司與其持股90%以上的公司合并以及公司合并支付的價款不超過本公司凈資產(chǎn)10%的兩種情形，無須經(jīng)過股東會同意而僅需經(jīng)董事會決議，有利于簡易合并的效率化實現(xiàn)。

《規(guī)定》第三條系針對與公司有關的合同履行后果持續(xù)跨越時間節(jié)點的銜接適用問題。對于與公司有關的合同履行是當事人締結合同的真實目的所在，若真實目的背離公司法目的，或真實目的原則上為新公司法所禁止，那么，出于維護社會經(jīng)濟秩序所需，就應阻斷其事后的實際履行。

第1款為懲戒規(guī)避上市公司禁止代持股票行為，溯及適用新公司法第一百四十條第二款的規(guī)定，禁止代持上市公司股票的履行行為；

第2款為禁止上市公司控股子公司取得該上市公司股份，溯及適用新公司法第一百四十一條的規(guī)定，嚴禁上述行為在新公司法實施后履行；

第3款為彌補股份有限公司提供財務資助的原則禁止漏洞，溯及適用新公司法第一百六十三條的規(guī)定，除基于公司利益外，不允許股份公司不當提供財務資助購買本公司或母公司股份，避免公司償債信用的間接虛化。上述持續(xù)性履行的銜接適用，表明立法者針對上述場景的立法否定性態(tài)度。

新增規(guī)定空白溯及規(guī)則的影響力

《規(guī)定》第四條系針對公司法新增規(guī)定的空白溯及既往問題，納入新創(chuàng)的民商事法律溯及既往范疇。空白溯及規(guī)則的本質，就是學理所稱的法律漏洞確定與填補規(guī)則，即新法填補舊法的法律規(guī)定之所無，借以更好地實現(xiàn)公司法的目的、功能。

第1款對于未屆出資期限的股權轉讓責任分擔產(chǎn)生影響力，溯及適用新公司法第八十八條第一款的規(guī)定，提示該種情形的受讓方與轉讓方須充分履行盡調，并慎重選擇交易對手方，否則對于轉讓方與受讓方均處于責任追索的鏈條之中；

第2款對于受壓榨的中小股東救濟退出權產(chǎn)生積極影響力，溯及適用新公司法第八十九條第三款與第四款規(guī)定，為控股股東濫用權利下的異議股東評估請求權行使，提供一個極為有利的法律救濟武器；

第3款對于股份有限公司異議股東評估請求權行使產(chǎn)生積極影響力，溯及新公司法第一百六十一條的規(guī)定，形成與第2款的同等救濟通道；

第4款對于事實董事的民事責任認定形成積極影響力，溯及適用新公司法第一百八十條的嶄新規(guī)定，精準規(guī)范不擔任公司董事的控股股東與實際控制人執(zhí)行公司事務的責任追索；

第5款對于影子董事的民事責任認定形成積極影響力，溯及適用新公司法第一百九十二條的規(guī)定，填補了控制股東遙控董事與高管從事?lián)p害公司或者股東利益的間接不當行為救濟空白；

第6款針對“不明顯背離相關當事人合理預期的其他情形”，作為兜底性條款解決公司訴訟實踐中可能的其他空白溯及情形。

細化規(guī)定溯及適用規(guī)則的影響力

《規(guī)定》第五條系針對公司法細化規(guī)定產(chǎn)生溯及適用問題。細化規(guī)定的溯及適用規(guī)則不同于實質性修改或空白溯及條款，該類規(guī)則源于舊公司法規(guī)則的文義本身，僅僅根據(jù)立法目的進行了可操作性的細化補充，屬于精細化立法的技術流產(chǎn)物。本條的細化規(guī)定主要集中在公司治理規(guī)范的4種情形。

第1款針對股份有限公司章程對股份轉讓的限制性規(guī)定，溯及適用新公司法第一百五十七條，旨在尊重股份公司章程對股份轉讓的自治安排；

第2款針對公司監(jiān)事的違背忠實義務的諸多不當行為，溯及適用新公司法相關條款，從而解決舊公司法僅約束董事與高管人員的背信行為，而對監(jiān)事不當行為的約束與賠償責任認定的漏洞填補；

第3款針對公司董事與高級管理人員不當謀取公司商業(yè)機會與經(jīng)營限制的同類業(yè)務的賠償責任認定予以細化，溯及適用新公司法第一百八十三條與第一百八十四條，解決商業(yè)業(yè)務與同業(yè)競爭的程序合規(guī)與外延界定的缺失問題；

第4款針對關聯(lián)交易所涉主體的外延與內涵的規(guī)范漏洞進行了填補，溯及適用新公司法第一百八十二條與第二百六十五條第四項規(guī)定，旨在解決實踐中間接關聯(lián)交易的不當規(guī)避問題。

上述細化規(guī)定的溯及既往，并未背離所涉當事人的合理預期，更未加重各方當事人的責任認定，反而更符合公司治理的規(guī)范目的。

公司清算責任溯及規(guī)則的影響力

《規(guī)定》第六條針對公司清算責任主體認定的溯及既往適用問題。公司組織的生命圈始于成立，終于清算注銷。公司清算的角色義務主體落在何人身上，不僅決定著公司清算的履行正當性問題，也決定著諸多相關利益群體的平衡保護問題。新公司法吸納民法典的相關規(guī)定的條款變化，顛覆性將公司清算義務主體從全體股東變?yōu)槎陆巧亚逅懔x務視為董事履行勤勉義務的重要職責。考慮到新公司法加重了董事的清算責任，同時考慮到應當清算的法律事實跨越公司法施行但未滿15日，所以采納了分段適用立法技術，只有對后一情形的清算責任，溯及適用公司法第二百三十二條的規(guī)定，董事的清算義務履行自公司法施行日重新起算，這一溯及并未背離新公司法施行后的董事履行清算勤勉義務的合理預期。

如果說，不當溯及既往的刑法侵害人身自由，不當溯及既往的民法侵害財產(chǎn)自由，那么，不當溯及的公司法則侵害營業(yè)自由。反之，當時間流進刑法，刑法條款的正當溯及影響公民人身自由懲罰的輕重之別；當時間流進民法典，民法典規(guī)則的溯及力影響公民、法人與其他組織的財產(chǎn)自由的多寡之別；當時間流進公司法，公司法溯及力規(guī)則影響企業(yè)家營業(yè)自由約束的強弱之別。總之，對以效率范式與交易穩(wěn)定為價值判斷的公司法而言，公司法時間效力條款的溯及力規(guī)則必將影響深遠，司法實踐中須慎重對待且積極摸索。

傅穹系吉林大學法學院教授，趙奕彤系吉林大學法學院民商法博士生

編輯/陳捷

圖文排版/陳敏