摘要：

隨著私募基金行業(yè)的快速發(fā)展，借由該領域實施非法集資的犯罪活動呈現(xiàn)專業(yè)化、隱蔽化特征。本文通過剖析非法吸收公眾存款罪的構成要件與集資詐騙罪的區(qū)分標準，結合私募基金運作特性及最新司法解釋，系統(tǒng)闡釋涉私募基金非法集資案件的法律適用規(guī)則，重點對犯罪數(shù)額計算方式及罪名轉化情形展開論證，為公眾理解相關法律規(guī)范提供專業(yè)指引。

一、私募基金領域非法集資行為的法律界定
（一）非法吸收公眾存款行為的認定路徑
私募基金作為非公開募集投資工具，其合法運作需嚴格遵循《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）確立的監(jiān)管框架。實踐中，部分私募基金管理人突破法律邊界實施非法集資，需重點審查四個核心要件：

1.違法性要件
根據(jù)《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2022〕5號）第一條規(guī)定，違法性認定應以國家金融管理法規(guī)為基準。例如張某案中，雖其管理的私募基金已完成中基協(xié)備案，但備案程序僅屬形式審查，不能替代金融監(jiān)管部門審批。當張某通過虛假項目向非合格投資者募集資金時，即構成"借用合法經(jīng)營形式吸收資金"的違法性要件。

2.公開性要件
區(qū)別于公募基金的公開募集特性，《條例》第十八條明確禁止私募基金管理人通過互聯(lián)網(wǎng)媒介、公開講座等方式進行宣傳。李某案顯示，其通過建立微信群組定向推送投資信息，雖未采用傳統(tǒng)媒體渠道，但針對群體具有開放性特征，仍被認定為公開宣傳。

3.利誘性要件
《條例》第二十三條嚴格禁止保本付息承諾。王某案件審理中，法院查明其向投資者出具書面收益保障協(xié)議，約定年化8%的最低回報，該行為直接觸發(fā)利誘性要件，成為定罪關鍵證據(jù)。

4.社會性要件
合格投資者制度是私募基金風險隔離的核心機制。司法實踐中，對"特定對象"的判定需綜合考察投資者適當性管理情況。如某私募機構縱容投資者通過"拼單"方式突破100萬元投資門檻，即便單筆金額達標，仍因投資者群體不特定而被認定具有社會性。

（二）集資詐騙罪的司法認定
兩高一部《關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》明確，非法占有目的的認定應堅持主客觀相一致原則。具體到私募領域，需著重考察以下要素：

• 資金實際投向與募資說明的吻合度
• 項目可行性分析的專業(yè)完備性
• 風險防控措施的實施情況
• 資金異常流動的合理性

典型案例顯示，管理人若將超60%募資用于支付高額傭金或關聯(lián)交易，且無法提供合理商業(yè)解釋，通常可推定具有非法占有目的。

二、犯罪數(shù)額的認定規(guī)則
（一）非法吸收公眾存款罪的數(shù)額計算
根據(jù)司法解釋，犯罪數(shù)額采用"吸收資金全額計算法"，具有三重特征：

1.累計性：包含本金、利息復投等全部資金流水

2.不可扣除性：已歸還本息不影響總額認定

3.整體性：合格投資者與不合格投資者資金合并計算

（二）集資詐騙罪的數(shù)額認定
采用"實際損失計算法"，需注意兩項扣除規(guī)則：

1.案發(fā)前已歸還本金可予扣除

2.支付利息僅可折抵未清償本金
如某案中，管理人累計吸收資金2億元，案發(fā)前已歸還1.2億元本金并支付利息3000萬元，則認定數(shù)額為8000萬元（2億-1.2億）。

三、罪名轉化情形的司法處理
根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》，罪名轉化需滿足兩個條件：

1.前期行為符合非法吸收公眾存款罪構成

2.后期產生非法占有目的并持續(xù)吸收資金
轉化時點的判定標準包括：

• 資產負債率持續(xù)惡化且無改善可能
• 新增募資主要用于償還舊債
• 開始系統(tǒng)性銷毀財務憑證

四、司法實踐啟示

1.投資者教育層面：需強化合格投資者制度認知，警惕"保本高息"宣傳話術

2.行業(yè)監(jiān)管層面：建議建立募資資金第三方托管機制

3.司法認定層面：應建立"募投管退"全流程證據(jù)審查體系

結語：

私募基金非法集資案件的審理需準確把握金融創(chuàng)新與刑事規(guī)制的平衡點。司法機關在堅持罪刑法定原則的同時，應充分考量行業(yè)特性，通過構建專業(yè)化的司法審查機制，實現(xiàn)打擊犯罪與保護創(chuàng)新的雙重價值目標。投資者更應增強法律意識，通過正規(guī)渠道參與私募投資，共同維護金融市場秩序。

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著名律師申法濤，鄭州知名刑事律師，律師團負責人，首席刑事辯護律師，14年刑事案件辦理經(jīng)驗，專業(yè)辦理全國各類刑事案件。