摘要：

隨著私募基金行業(yè)的快速發(fā)展，借由該領(lǐng)域?qū)嵤┓欠Y的犯罪活動呈現(xiàn)專業(yè)化、隱蔽化特征。本文通過剖析非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件與集資詐騙罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合私募基金運(yùn)作特性及最新司法解釋，系統(tǒng)闡釋涉私募基金非法集資案件的法律適用規(guī)則，重點對犯罪數(shù)額計算方式及罪名轉(zhuǎn)化情形展開論證，為公眾理解相關(guān)法律規(guī)范提供專業(yè)指引。

一、私募基金領(lǐng)域非法集資行為的法律界定
（一）非法吸收公眾存款行為的認(rèn)定路徑
私募基金作為非公開募集投資工具，其合法運(yùn)作需嚴(yán)格遵循《證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱《條例》）確立的監(jiān)管框架。實踐中，部分私募基金管理人突破法律邊界實施非法集資，需重點審查四個核心要件：

1.違法性要件
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2022〕5號）第一條規(guī)定，違法性認(rèn)定應(yīng)以國家金融管理法規(guī)為基準(zhǔn)。例如張某案中，雖其管理的私募基金已完成中基協(xié)備案，但備案程序僅屬形式審查，不能替代金融監(jiān)管部門審批。當(dāng)張某通過虛假項目向非合格投資者募集資金時，即構(gòu)成"借用合法經(jīng)營形式吸收資金"的違法性要件。

2.公開性要件
區(qū)別于公募基金的公開募集特性，《條例》第十八條明確禁止私募基金管理人通過互聯(lián)網(wǎng)媒介、公開講座等方式進(jìn)行宣傳。李某案顯示，其通過建立微信群組定向推送投資信息，雖未采用傳統(tǒng)媒體渠道，但針對群體具有開放性特征，仍被認(rèn)定為公開宣傳。

3.利誘性要件
《條例》第二十三條嚴(yán)格禁止保本付息承諾。王某案件審理中，法院查明其向投資者出具書面收益保障協(xié)議，約定年化8%的最低回報，該行為直接觸發(fā)利誘性要件，成為定罪關(guān)鍵證據(jù)。

4.社會性要件
合格投資者制度是私募基金風(fēng)險隔離的核心機(jī)制。司法實踐中，對"特定對象"的判定需綜合考察投資者適當(dāng)性管理情況。如某私募機(jī)構(gòu)縱容投資者通過"拼單"方式突破100萬元投資門檻，即便單筆金額達(dá)標(biāo)，仍因投資者群體不特定而被認(rèn)定具有社會性。

（二）集資詐騙罪的司法認(rèn)定
兩高一部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》明確，非法占有目的的認(rèn)定應(yīng)堅持主客觀相一致原則。具體到私募領(lǐng)域，需著重考察以下要素：

• 資金實際投向與募資說明的吻合度
• 項目可行性分析的專業(yè)完備性
• 風(fēng)險防控措施的實施情況
• 資金異常流動的合理性

典型案例顯示，管理人若將超60%募資用于支付高額傭金或關(guān)聯(lián)交易，且無法提供合理商業(yè)解釋，通常可推定具有非法占有目的。

二、犯罪數(shù)額的認(rèn)定規(guī)則
（一）非法吸收公眾存款罪的數(shù)額計算
根據(jù)司法解釋，犯罪數(shù)額采用"吸收資金全額計算法"，具有三重特征：

1.累計性：包含本金、利息復(fù)投等全部資金流水

2.不可扣除性：已歸還本息不影響總額認(rèn)定

3.整體性：合格投資者與不合格投資者資金合并計算

（二）集資詐騙罪的數(shù)額認(rèn)定
采用"實際損失計算法"，需注意兩項扣除規(guī)則：

1.案發(fā)前已歸還本金可予扣除

2.支付利息僅可折抵未清償本金
如某案中，管理人累計吸收資金2億元，案發(fā)前已歸還1.2億元本金并支付利息3000萬元，則認(rèn)定數(shù)額為8000萬元（2億-1.2億）。

三、罪名轉(zhuǎn)化情形的司法處理
根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，罪名轉(zhuǎn)化需滿足兩個條件：

1.前期行為符合非法吸收公眾存款罪構(gòu)成

2.后期產(chǎn)生非法占有目的并持續(xù)吸收資金
轉(zhuǎn)化時點的判定標(biāo)準(zhǔn)包括：

• 資產(chǎn)負(fù)債率持續(xù)惡化且無改善可能
• 新增募資主要用于償還舊債
• 開始系統(tǒng)性銷毀財務(wù)憑證

四、司法實踐啟示

1.投資者教育層面：需強(qiáng)化合格投資者制度認(rèn)知，警惕"保本高息"宣傳話術(shù)

2.行業(yè)監(jiān)管層面：建議建立募資資金第三方托管機(jī)制

3.司法認(rèn)定層面：應(yīng)建立"募投管退"全流程證據(jù)審查體系

結(jié)語：

私募基金非法集資案件的審理需準(zhǔn)確把握金融創(chuàng)新與刑事規(guī)制的平衡點。司法機(jī)關(guān)在堅持罪刑法定原則的同時，應(yīng)充分考量行業(yè)特性，通過構(gòu)建專業(yè)化的司法審查機(jī)制，實現(xiàn)打擊犯罪與保護(hù)創(chuàng)新的雙重價值目標(biāo)。投資者更應(yīng)增強(qiáng)法律意識，通過正規(guī)渠道參與私募投資，共同維護(hù)金融市場秩序。

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著名律師申法濤，鄭州知名刑事律師，律師團(tuán)負(fù)責(zé)人，首席刑事辯護(hù)律師，14年刑事案件辦理經(jīng)驗，專業(yè)辦理全國各類刑事案件。