編者按

2025年6月23日，由中國政法大學(xué)國家法律援助研究院、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院司法判決研究中心、法商慈善信托發(fā)起，北京衡寧律師事務(wù)所與北京宸章律師事務(wù)所聯(lián)合承辦的“刑商匯研討會(huì)（2025年第一期）”成功舉辦。此次研討會(huì)以“民刑視角下民營公司股東資本責(zé)任的熱點(diǎn)問題”為主題，匯聚了眾多學(xué)界權(quán)威與實(shí)務(wù)精英，為民營經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)出謀劃策。

在本次研討中，上海中因律師事務(wù)所主任、法商慈善信托理事曹志龍主任發(fā)表了題為“治理體系的變化”的演講。此次發(fā)言中，曹主任從公司治理體系的變化切入，深入闡釋了中國現(xiàn)代企業(yè)治理體系“是什么”、“為什么”、“怎么辦”的核心命題，同時(shí)著重分析了新《公司法》、《民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》以及《刑法修正案（十二）》頒布以后，公司治理體系和治理能力現(xiàn)代化面臨的變化以及應(yīng)對(duì)措施。

現(xiàn)將曹志龍主任的演講全文整理刊發(fā)，通過深入研讀，我們能更清晰地把握公司治理體系變化的關(guān)鍵要點(diǎn)，也期待此次研討會(huì)能切實(shí)推動(dòng)“刑商融合”，為民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供有力的法治支撐。

尊敬的樊老師、杜專委、劉老師，各位專家、同行：大家下午好!

我認(rèn)為我的發(fā)言安排是一個(gè)非常合適的時(shí)間點(diǎn)，因?yàn)闊o論是新《公司法》，還是今天的主題《民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》，還是《刑法修正案（十二）》，都有一個(gè)從立法這一宏觀層面，到學(xué)者專家們解讀這一中觀層面，再到我們作為律師從微觀層面去考慮其的適用問題。接著吳院長的發(fā)言，我就聚焦在新法頒布以后，作為民營經(jīng)濟(jì)組織、民營企業(yè)家本身，應(yīng)當(dāng)怎么從公司治理層面去應(yīng)對(duì)新法的變化。

我將從公司治理體系的變化切入，聚焦中國現(xiàn)代企業(yè)治理體系“是什么”“為什么”“怎么辦”的核心命題。我們?cè)趯?shí)踐當(dāng)中遇到的很多企業(yè)，包括企業(yè)家本身，在新法出來后感覺不知道怎么辦了，面臨的治理問題不降反增。因此，我將從三個(gè)方面展開分享：新《公司法》《民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》及《刑法修正案（十二）》頒布后，公司治理體系和治理能力現(xiàn)代化面臨哪些變化？如何應(yīng)對(duì)？

接下來的第一部分我先講一下這幾部新的法律頒布以后，對(duì)企業(yè)有哪些主要的影響。我認(rèn)為主要的影響一是體現(xiàn)在制度層面，另一個(gè)就是人的層面。“良法方能善治”，公司需要制定好的制度，同時(shí)又要有合適的人去執(zhí)行。所以我今天講這幾部新的法律頒布以后，雙控人和董監(jiān)高這5個(gè)主體的責(zé)任很大，他們的各種連帶責(zé)任、賠償責(zé)任、瑕疵出資責(zé)任等等。責(zé)任大了就需要預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，就需要提升自身的管理水平、合規(guī)能力與帶領(lǐng)公司可持續(xù)發(fā)展的能力。

首先是出資制度和出資責(zé)任。我認(rèn)為這是新公司最大的變化之一。資本充實(shí)責(zé)任本身也是公司的基石。新公司法其實(shí)就為公司織下了一個(gè)出資責(zé)任網(wǎng)絡(luò)，股東稍有不慎就會(huì)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，包括民事責(zé)任，行政責(zé)任和刑事責(zé)任。第二個(gè)就是“雙控人”。剛才我們吳教授講的時(shí)候我特別有同感，我在下面做了記錄，實(shí)際控制人和控股股東可能比較隱蔽，但現(xiàn)在法律要進(jìn)行穿透，剛才講到的刑法修正案的一些內(nèi)容也相應(yīng)進(jìn)行了修改。第三就是民營經(jīng)濟(jì)組織和民營企業(yè)家自身合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)巨大。在這樣的合規(guī)義務(wù)之下，我們目前諸多民營經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)狀是什么樣的呢？許多民營企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)仍存在顯著缺陷：股權(quán)架構(gòu)混亂、合規(guī)流程缺失，距離治理現(xiàn)代化仍有較大差距。我是主要從事公司法和合規(guī)管理業(yè)務(wù)的，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)當(dāng)你拿著標(biāo)準(zhǔn)版的合規(guī)體系去適配企業(yè)時(shí)，會(huì)發(fā)現(xiàn)很多問題，他們長期處于違法邊緣，全憑僥幸心理維持。最近客戶面臨的主要刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)：一類是出資，他們感覺到最終出資不實(shí)，就由其他股東舉報(bào)，說你虛假出資，虛假注冊(cè)，抽逃出資等等；第二種還有一類案件現(xiàn)在越來越多，當(dāng)民營企業(yè)的公司向其他的主體去主張債務(wù)的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)會(huì)出現(xiàn)虛假訴訟或者被舉報(bào)；第三種就是職務(wù)侵占、挪用、貪污受賄等等。“新《公司法》第一百七十七條、第十九條、第二十條均明確要求強(qiáng)化內(nèi)部合規(guī)管理。所以我今天主要舉三個(gè)方面，因?yàn)槠渌膬?nèi)容樊老師和杜專委已經(jīng)做了很好的解讀。

本次“刑商匯”吳晨主任和常主任設(shè)計(jì)的這個(gè)題目很好。刑民交叉實(shí)際上是很符合現(xiàn)代企業(yè)的要求，也符合我們律師執(zhí)業(yè)的要求，現(xiàn)在往往要么從《刑法》這邊介入到《公司法》這邊，要么就從《公司法》這邊切入到了《刑法》這邊。所以刑事合規(guī)、行政合規(guī)、商事合規(guī)、行業(yè)合規(guī)、道德合規(guī)都有需要，并且綜合出現(xiàn)，“10000-1=？”我認(rèn)為治理不合規(guī)就等于“0”，對(duì)企業(yè)家而言，刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)是“歸零”的最大隱患。出現(xiàn)刑事責(zé)任后，他不是說我能夠有多少資產(chǎn)盈利多少，而是說他能不能用，他是不是能在外面用，還是到最后一下子歸“0”了。

下面我再講一下，股權(quán)代持、信息披露和關(guān)聯(lián)交易帶來的刑事風(fēng)險(xiǎn)。我認(rèn)為這三項(xiàng)是新《公司法》、《民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》頒布以后的高發(fā)領(lǐng)域。

首先說到股權(quán)代持。新《公司法》雖未詳細(xì)規(guī)定，但實(shí)踐中顯名股東若濫用代持權(quán)利，可能觸犯職務(wù)侵占罪。例如某案例中，有顯名股東在法律認(rèn)識(shí)上存在誤區(qū)，憑40%持股+代持60%的便利，擅自轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，最終被認(rèn)定為犯罪——這警示企業(yè)必須強(qiáng)化代持合規(guī)審查，完善股東名冊(cè)登記。這種情況的發(fā)生其實(shí)現(xiàn)在在實(shí)踐當(dāng)中是非常多的。這對(duì)公司治理來講，從合規(guī)的角度，要加強(qiáng)合規(guī)代持的審查，加強(qiáng)股東名冊(cè)的登記。

其次是要完善信息披露。關(guān)于這點(diǎn)，前面吳教授講到的我非常有同感，不僅僅是上市公司，包括我們很多的民營企業(yè)。這就需要建立風(fēng)險(xiǎn)隔離的機(jī)制，保護(hù)好公司的資產(chǎn)安全和股東的安全，比如說建立臺(tái)賬、建立一些清單等等。另一個(gè)就是信息披露引發(fā)的交叉問題，這個(gè)問題從兩個(gè)規(guī)定當(dāng)中大家就能感覺得到，在《刑法》層面叫違規(guī)披露或者不披露重要信息罪，那么在證券相關(guān)規(guī)定當(dāng)中，對(duì)五個(gè)主體適用的是過錯(cuò)推定原則。那么在這樣的情況之下，公司的董監(jiān)高想利用信息不對(duì)稱去做一些行為，就可能面臨著這樣的罪名。我們?cè)谧母魑欢际呛苁煜さ模俏覀冇泻芏嗟钠髽I(yè)家，特別是中小企業(yè)，還有小微企業(yè)，他們對(duì)這類罪名的理解是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。所以建議采取如下措施，一是健全信息披露制度，強(qiáng)化審計(jì)委員會(huì)的職能。我們對(duì)審計(jì)委員會(huì)在新《公司法》實(shí)施以后爭議非常大，他能不能完全替代監(jiān)事會(huì)，他能不能正常發(fā)揮作用，人員組成的素質(zhì)問題。特別是當(dāng)董事會(huì)（董事長）與審計(jì)委員會(huì)主任的意見相左時(shí)，這種沖突怎么解決？舉個(gè)小例子，比如說董事會(huì)想通過決議，審計(jì)委員會(huì)認(rèn)為我從監(jiān)事會(huì)的角度認(rèn)為不應(yīng)該通過，二者無法達(dá)成共識(shí)的時(shí)候，他說我要提議召開臨時(shí)股東會(huì)，那么兩個(gè)一把手怎么協(xié)調(diào)？現(xiàn)在在實(shí)踐當(dāng)中看來還是比較難的，理論層面雖清晰，但實(shí)操中人員協(xié)調(diào)仍存在難點(diǎn)。二是建立合規(guī)文化，定期進(jìn)行合規(guī)培訓(xùn)。

最后是關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)在的風(fēng)險(xiǎn)非常大，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)交易本身就有很大的風(fēng)險(xiǎn)，很多公司都利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送（隧道行為），把很多的公司利益輸送給利益相關(guān)方。那么在新《公司法》頒布以后更嚴(yán)格了，不僅在程序方面要符合規(guī)范，實(shí)體上也不能損害公司利益，二者缺一不可。如果損害了，盡管程序可能規(guī)范，但最終可能還是認(rèn)為關(guān)聯(lián)交易違法，要追究責(zé)任。這就會(huì)和刑事上的相關(guān)罪名掛鉤。第二就是對(duì)關(guān)聯(lián)交易的會(huì)議召開，這個(gè)也是提到了更高的要求。第三就是必要的時(shí)候引入第三方的評(píng)估，在前面這樣一個(gè)認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，我們?cè)鯓訋椭髽I(yè)去提高它的風(fēng)險(xiǎn)防范水平和能力？我們提這么幾點(diǎn)建議：一是在刑民交叉層面建立專門的ACE動(dòng)態(tài)合規(guī)管理體系，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分析，風(fēng)險(xiǎn)控制，實(shí)施評(píng)估。現(xiàn)在實(shí)踐告訴我們，差不多一個(gè)季度一次效果是比較好；第二，剛才發(fā)布的報(bào)告也提到了要修改公司章程，在公司章程當(dāng)中，對(duì)于一系列的可能引發(fā)刑民交叉的風(fēng)險(xiǎn)要有原則性的提示，然后通過細(xì)則來進(jìn)行完善；第三，就是完善合規(guī)體系和制定合規(guī)手冊(cè)，這是制度層面。在人的層面，合規(guī)委員會(huì)和合規(guī)首席合規(guī)官、合規(guī)專員這樣的人員要盡快到位，這樣才能夠進(jìn)行專業(yè)的人做專業(yè)的事，才能自身內(nèi)部加強(qiáng)合規(guī)，并且結(jié)合外部的機(jī)構(gòu)進(jìn)行定期的評(píng)估。

最后我想講三句話：第一句話就是實(shí)際上我們這三部法律有一個(gè)頂層設(shè)計(jì)，或者說有一個(gè)底層邏輯——踐行習(xí)近平法治思想。大家今天講的過程中普遍都講到了，以人民為中心，這個(gè)詞語就是習(xí)近平法治思想的第二條，所以我們新法的頒布是以人民為中心，那么在治理當(dāng)中也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)以人民為中心的這樣一個(gè)思路，所以要把習(xí)近平法治思想切實(shí)的落實(shí)到我們的企業(yè)當(dāng)中去。第二句話就是要以新法的頒布為契機(jī)，實(shí)施三務(wù)融合和五位一體，三務(wù)融合就是業(yè)務(wù)、黨務(wù)和法務(wù)，這是體現(xiàn)中國特色社會(huì)主義的一個(gè)特征，中國社會(huì)主義的特征離不開黨的領(lǐng)導(dǎo)，一定要不斷的強(qiáng)化黨的領(lǐng)導(dǎo)。還有一個(gè)就是五位一體，我們?cè)瓉淼膬?nèi)控、風(fēng)控、紀(jì)檢、監(jiān)察、審計(jì)，還有包括我們今天講的合規(guī)，他們將走向一種一體化的趨勢。最后一句話就是還要從中華傳統(tǒng)文化當(dāng)中汲取養(yǎng)分。其實(shí)我們中國的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，無論是《道德經(jīng)》、《論語》還是《易經(jīng)》當(dāng)中，都有很強(qiáng)烈的上醫(yī)治未病的預(yù)防思維。這句話是《黃帝內(nèi)經(jīng)》里面的，圣人不治已病治未病，不治已亂治未亂。其實(shí)中華傳統(tǒng)文化當(dāng)中有很多的文化，它本身就是符合我們的公司治理的，能夠提供給我們很好的一些經(jīng)驗(yàn)。我認(rèn)為，只有在習(xí)近平法治思想指導(dǎo)下，結(jié)合我們新的法律、中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，并借鑒世界先進(jìn)治理經(jīng)驗(yàn)，才能夠建設(shè)中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度，才能夠推出中國公司治理方案，形成中國企業(yè)治理經(jīng)驗(yàn)，并涌現(xiàn)出越來越多的優(yōu)秀企業(yè)家。謝謝！

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