文：鄒玉杰律師；
做一輩子刑辯，防一萬人失足……

〇1

早上等電梯時(shí)，碰到了助理。

他拿著一份判決書，說之前那個(gè)案件，前幾天剛開完庭，現(xiàn)在判決已經(jīng)下來了，當(dāng)事人昨天已經(jīng)被釋放了。

聽到這話，我立刻意識(shí)到，案件的結(jié)果至少是判了緩刑。畢竟我們之前一直爭(zhēng)取的最低目標(biāo)就是緩刑，如果有可能的話，免于刑事處罰當(dāng)然更好。但法院一直不同意免于刑事處罰，甚至一開始連緩刑都不愿意給。

〇2

事情還要從頭說起。

其實(shí)這個(gè)案件很簡(jiǎn)單。所謂的受害人，也就是那位女性，與當(dāng)事人、也就是被告人，是朋友關(guān)系。

事發(fā)當(dāng)天，兩人從早上就在被告人家里喝酒，中午喝了一次，晚上又一起出去吃飯。之后，女方去電競(jìng)酒店打游戲，一直打到夜里一點(diǎn)左右，才又和被告人一起回到被告人家中，繼續(xù)喝酒，一直喝到第二天凌晨七點(diǎn)多。

其實(shí)那時(shí)女方已經(jīng)很困了，就跑到主臥室休息。當(dāng)時(shí)家里還有另一個(gè)男的，也是受害人的朋友。看到受害人要休息，那位男士就離開了。

此時(shí)，家中只剩下被告人和受害人兩個(gè)人。由于被告人當(dāng)時(shí)喝了很多酒，他也回到自己的臥室準(zhǔn)備睡覺，于是就發(fā)生了一些事情。

可以說是莫名其妙，也可以說是理所當(dāng)然。男方摸了女方，也親了她。甚至按照他自己的說法，還曾經(jīng)想與女方發(fā)生性關(guān)系。這個(gè)時(shí)候，女方大叫了一聲，男方便停止了所有行為。

隨后，女方離開了被告人家里。

事情的經(jīng)過大致就是這樣。當(dāng)然，后面還發(fā)生了一系列其他的事情。

〇3

我們接手案件后，認(rèn)為其中存在幾個(gè)重大問題：

第一，可能涉及到“高級(jí)三人跳”的問題。

第二，即使認(rèn)定構(gòu)成犯罪，也應(yīng)該屬于犯罪中止。

第三，存在自首情節(jié)。因?yàn)榕皆俅畏祷乇桓嫒思抑泻螅p方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)并報(bào)警。被告人在明知有人報(bào)警的情況下，仍然留在現(xiàn)場(chǎng)，之后如實(shí)交代了犯罪事實(shí)，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

第四，這個(gè)案件到底屬于強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻罪，還是一般猥褻行為，定性上其實(shí)也存在較大爭(zhēng)議。

當(dāng)事人最早咨詢我們的時(shí)候，被告人剛剛被羈押。咨詢結(jié)束后，并沒有立即委托，等到正式委托時(shí)，案件已經(jīng)進(jìn)入檢察院階段。

我們介入后，立刻向公訴人提出了申請(qǐng)——羈押必要性審查申請(qǐng)，認(rèn)為本案沒有繼續(xù)羈押的必要。畢竟，是否構(gòu)成犯罪暫且不論，即便構(gòu)成犯罪，也有自首和犯罪中止情節(jié)，而且后來也取得了受害人的諒解。在這種情況下，至少判處緩刑是沒有任何問題的。

然而，檢察官表示，在B市地區(qū)并無類似先例。具體而言，除非是雙方在戀愛過程中發(fā)生糾紛導(dǎo)致的強(qiáng)奸案件，否則從未有過判處緩刑的情況。因此，檢察院不同意變更強(qiáng)制措施。

經(jīng)過多次交涉，檢察院仍不愿意適用緩刑，那也就沒有做認(rèn)罪認(rèn)罰。

〇4

于是，案件進(jìn)入法院審理階段。

在法院審理過程中，辯護(hù)人再次提出判處緩刑的請(qǐng)求，并提交了取保候?qū)徤暾?qǐng)，但法院同樣未予批準(zhǔn)。

同時(shí)，辯護(hù)律師還提交了多起安徽省內(nèi)類似強(qiáng)奸案件判處緩刑的案例。即便B市地區(qū)沒有此類先例，但這并不意味著未來也不會(huì)出現(xiàn)類似判決。如果始終無人敢于開創(chuàng)先例，先例就永遠(yuǎn)不會(huì)出現(xiàn)。

在開庭審理時(shí)，辯護(hù)律師提出了所有相關(guān)觀點(diǎn)，我們的要求并不過分，僅希望適用緩刑，讓被告人有機(jī)會(huì)重新做人。

中間還有一個(gè)小插曲：檢察院的量刑建議從最初的一年六個(gè)月降至一年兩個(gè)月，最終在再次開庭時(shí)降至一年有期徒刑，就是堅(jiān)決不同意適用緩刑。

當(dāng)事人經(jīng)過一段時(shí)間的猶豫后，決定賭一把——不簽署認(rèn)罪認(rèn)罰協(xié)議。辯護(hù)律師堅(jiān)持認(rèn)為，適用緩刑更為合情、合理且合法。

庭后，辯護(hù)律師在提交質(zhì)證意見、辯護(hù)意見的同時(shí)，又附加了一份最高人民法院的指導(dǎo)案例。該案例恰好來自安徽省，就是合肥市中院改判的，其核心觀點(diǎn)是：如果存在犯罪中止且未對(duì)受害人造成傷害的情況下，可以免于刑事處罰。

在本案中情況比該指導(dǎo)案例更為輕微，因?yàn)橹笇?dǎo)案例是故意殺人罪，因此，我們這個(gè)案件適用免于刑事處罰應(yīng)當(dāng)也沒有什么問題。

然而，最終法院并未適用免刑處罰，而是判處了緩刑。

所以，這是一個(gè)不太成功的案例。

〇5

但是，當(dāng)事人應(yīng)該是比較滿意的，畢竟人已經(jīng)提前恢復(fù)了自由。

金杯銀杯，都不如當(dāng)事人的自由更為重要。

作者：鄒玉杰律師

九章刑辯創(chuàng)始人，安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人；

亳州律協(xié)刑委會(huì)主任，金亞太（亳州）律師事務(wù)所主任，譙城區(qū)法學(xué)會(huì)首席法律咨詢專家……

目標(biāo)：窮二十年蠻力，救一百條人命！

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