在刑事控告過程中,刑事控告書是非常重要的材料。刑事控告書的寫作水平直接體現代理律師的辦案經驗和專業能力,很考驗代理律師的辦案水平。優秀的刑事控告書可以促使辦案人員內心確信存在犯罪事實,即使被害人提供的證據材料還有不足之處,也可以予以受理、立案、偵查。而水平不高的刑事控告書,既可能沒有講清楚犯罪事實,也無法說服辦案人員,甚至讓辦案人員產生逆反的質疑。
根據我們的辦案經驗,刑事控告材料有兩種寫法:其一,融合事實描述與法律分析的刑事控告書;其二,刑事控告書僅陳述事實,再專門提供法律意見書。根據具體案件情況不同,兩種寫法各有特點。
一、事實描述與法律分析融合
將控告的犯罪事實與法律分析融合的刑事控告書,實際上是按照三段論的法律邏輯展開敘述的,代理律師通過這三個部分闡述清楚被控告人的犯罪事實,然后再進行潤色提升,讓刑事控告書充分展現被控告人確實處心積慮實施了犯罪行為,且實施清楚,證據確鑿,應當追究其刑事責任。
(一)犯罪事實
對犯罪事實的敘述,包括描述犯罪事實已經過及對犯罪事實經過的潤色。其一,論述事實經過。刑事控告的核心內容是將犯罪事實講清楚,包括犯罪人員、犯罪時間、犯罪手法、犯罪經過、犯罪金額、犯罪后果等,將被控告人的作案事實經過講述清楚是基礎,因此,代理律師首先需要將犯罪的經過論述清楚。其二,潤色犯罪事實。僅僅樸素客觀描述案件發生的經過,其實也是不夠的。畢竟,被害人及代理律師提起刑事控告時,并非作為居中裁判者,而是帶有求刑訴求、要求追究被告人刑事責任的。因此,在梳理案件事實經過的基礎上,需要進行一定的提煉,總結被控告人的犯罪故意、犯罪手法等。例如“刻意隱瞞”“虛構”“偽造”“冒用”“非法”“欺騙”等這些能夠讓人馬上感覺到存在犯罪事實的用詞,可以將案件事實迅速具備犯罪事實的表象。講述犯罪事實經過,既要有控方立場的表現,也要有換位思考的論證。即從公安機關、公訴機關、裁判者多角度來看,犯罪事實是否確鑿無疑?是否有其他可能性?在刑事控告書撰寫時,考慮他們可能的質疑。
(二)法律分析
被控告人的犯罪事實在法律上如何評判,是否達到刑事立案追訴標準,以及達到哪一檔量刑檔次,是否具有其他加重處罰、從重處罰的情節等,需要進行準確的法律分析。代理律師應當將相關刑法規定、司法解釋規定都找到并梳理出來,在刑事控告書中闡明。讓辦案人員不需要再翻閱法律條文,就可以獲悉本案犯罪事實相關的全部法律依據。然后,代理律師還需要將犯罪事實和法律規定之間建立聯系剖析清楚,即論述被控告人的行為符合犯罪構成要件、具備加重、從重處罰的理由等。這就需要代理律師對犯罪手法進行有效的總結、提煉。
(三)受理/管轄/移送或特殊問題的法律依據
為盡量避免刑事控告被推諉卸責,代理律師應該提前準備公安機關應當接受材料、應當受理、有管轄權的所有法律依據,必要時在刑事控告書中予以論述。萬一去現場刑事控告時被拒之門外,還有法律依據可以據理力爭。此外,刑事控告案件所涉及的重復控告、遺漏犯罪事實、多地管轄等特殊問題,也需要代理律師及時預判,并找到解決這些特殊問題的相關法律依據,必要時也在刑事控告書中予以論述。這些特殊問題在刑事控告過程中很可能無法避免要涉及、解釋、解決。
例如,在任某涉嫌職務侵占罪一案中,該案比較特殊,被害單位已經向公安機關進行一次正式的刑事控告,公安機關已經受理案件,并且該案經過法院終審判決,任某已經在服刑階段。只是被害單位刑事控告的犯罪單數比較多、犯罪金額也比較大,但是公安機關刑事立案偵查后僅僅針對一小部分犯罪事實、犯罪金額移送審查起訴,檢察院也僅就這一部分犯罪事實、犯罪金額提起公訴,后法院也僅根據檢察院指控的內容作出判決。
那么,被害單位再次控告時就面臨這個特殊問題:已經控告過還能不能繼續控告?公安機關可能會因此拒絕受理。此時,代理律師進行刑事控告之前就需要檢索相關法條依據?!豆矙C關辦理刑事案件程序規定》(2020年)第175條規定:“對于重復報案、案件正在辦理或者已經辦結的,應當向扭送人、報案人、控告人、舉報人作出解釋,不再登記,但有新的事實或者證據的除外?!庇性摲l規定,本案被害單位以新的犯罪事實、新的證據為由,再次進行刑事控告就完全有法律依據。
犯罪事實、法律分析、受理/管轄/移送或特殊問題的法律依據三個方面的內容,幾乎是每一次刑事控告之前,代理律師都需要做好充分準備的,刑事控告書需要清晰展示的三個方面內容。這三方面內容能讓刑事控告書變得邏輯清晰、理據充分,公安機關沒有拒絕受理、不予立案的理由。
例如,在王某等人涉嫌虛假訴訟罪一案中,我們在二審庭審后向法庭提交移送王某等人虛假訴訟犯罪線索的申請書,這份申請書本質上就是刑事控告書。在該申請書中,我們著重闡述清楚王某的承認的犯罪事實、法律規定以及論證王某等人構成虛假訴訟罪的理由三個方面的問題。
其一,犯罪事實經過。我們將王某隱瞞債務已經清償的事實作為重點予以梳理論述,其中包括:我們提交的微信聊天記錄,證明涉案的兩筆貸款就是用于向王某償還借款而辦理的,款項也全部轉入王某指定的收款人;一審、二審的庭審記錄,證明王某在一審、二審庭審的陳述中,都明確表示,這兩筆貸款與他無關,與本案無關,王某否認這兩筆還款的事實得到確認。將王某隱瞞債務已經償還的事實論述清楚。
其二,法律分析?!缎谭ā返谌倭闫邨l之一規定:“以捏造的事實提起民事訴訟,妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”最高人民法院、最高人民檢察院印發的《關于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第二款規定:“隱瞞債務已經全部清償的事實,向人民法院提起民事訴訟,要求他人履行債務的,以‘以捏造的事實提起民事訴訟’論?!弊罡呷嗣駲z察院印發的《〈關于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋〉重點難點解讀》明確指出:“司法實踐中存在的隱瞞債務已獲全部清償、仍然起訴要求原債務人履行債務的情況,屬于消極的捏造事實行為,其社會危害性與積極的捏造事實行為并無實質不同,有必要通過刑罰手段予以懲治。”
最高人民法院、最高人民檢察院印發的《關于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條規定:“以捏造的事實提起民事訴訟,有下列情形之一的,應當認定為刑法第三百零七條之一第一款規定的‘妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益’:(二)致使人民法院開庭審理,干擾正常司法活動的;(三)致使人民法院基于捏造的事實作出裁判文書、制作財產分配方案?!钡谌龡l規定:“以捏造的事實提起民事訴訟,有下列情形之一的,應當認定為刑法第三百零七條之一第一款規定的‘情節嚴重’:(二)有本解釋第二條第二項至第四項情形之一,嚴重干擾正常司法活動或者嚴重損害司法公信力的。”
王某隱瞞債務已經全部清償的事實,向人民法院提起民事訴訟,導致一審法院作出民事判決書,并導致二審法院進行開庭審理,嚴重干擾正常司法訴訟活動、損害司法公信力,并對上訴人李某的財產權利造成實質性侵害,已經構成虛假訴訟罪,且系情節嚴重,依法應當追究其虛假訴訟罪的刑事責任。
其三,移送依據。《最高人民法院關于深入開展虛假訴訟整治工作的意見》(法〔2021〕281號)第五條規定:“人民法院在辦理案件過程中發現虛假訴訟構成犯罪的,應當依法及時將相關材料移送刑事偵查機關?!北景钢?,王某將法院當作犯罪工具實施犯罪行為,嚴重損害了人民法院的公信力,嚴重擾亂正常訴訟活動,人民法院發現虛假訴訟行為構成犯罪的,應當依法及時將相關材料移送刑事偵查機關。
經過這三方面內容的梳理,王某構成虛假訴訟罪的“控告”就邏輯清晰、有理有據,閱讀者看這份文書就可以充分了解王某所涉虛假訴訟罪的事實經過、犯罪構成、犯罪情節、法院應當移送的依據等,不需要再檢索其他材料。
二、事實描述與法律分析獨立
刑事控告材料還有另外一種寫法,是將刑事控告書和法律意見書分開成兩份控告文件。這種寫法主要考慮被害單位的刑事控告與代理律師名義提交的法律并不完全相同,有其各自的特點,而且大多用在法律適用特別復雜、需要單獨分析論述的案件中。
(一)刑事控告書的內容
刑事控告書是以被害人或被害單位親歷者的角度將整個犯罪行為細節、過程、背景、后果、證據、證據線索等描述出來,法律分析內容比較少或者沒有。刑事控告書往往包括幾個組成部分:
1、雙方當事人的身份信息、案情介紹、背景介紹。刑事控告的當事人之間往往關系比較復雜,雙方當事人是什么關系、大致案情、案發的具體背景等,需要解釋清楚,讓看到刑事控告書的人都能明白事情的起因。
2、犯罪行為實施的整個過程細節。犯罪行為的實施的具體過程,需要由被害人、被害單位進行詳細描述。
3、被害人、被害單位遭到犯罪行為侵害導致的損失情況,遭到侵害造成的后果情況。被害人、被害單位因為犯罪行為的侵害,遭受了什么樣的損失,產生了什么樣的后果,需要在刑事控告書中展現,讓辦案人員明白犯罪行為的惡劣程度。
4、被害人、被害單位所掌握的被控告人實施犯罪行為的證據以及相關證據線索。被害人、被害單位自己已經掌握的證據需要梳理清楚,提交給辦案機關。部分證據被害人、被害單位自己無法搜集固定,則需要將相關證據線索提供給辦案單位,并要求辦案機關及時提取、固定,避免出現關鍵證據滅失的結果。
5、被害人、被害單位的控告訴求。被害人、被害單位進行刑事控告的目的和訴求要明確。一般來說,主要追求就是追究被控告人的刑事責任,退還相關財產,或者賠償相關損失等。
(二)法律意見書的內容
律師提供的刑事控告法律意見書和刑事控告書有很大差別,法律意見書是律師以專業人員的身份和角度來分析被控告人的行為是否構成犯罪、構成什么犯罪、是否達到立案追訴標準、犯罪情節以及案件管轄等問題。一般來說,法律意見書應當包括幾個組成部分:
1、概括被控告人的犯罪經過、作案手法、涉案金額或造成損失等犯罪事實,可以參考《起訴意見書》《起訴書》的寫法,力求清晰、簡明切中要害。
2、分析被控告人的行為符合的犯罪構成要件符合性。這是對于被控告行為的法律分析,可以參考司法解釋、刑法理論教材,對被控告行為的模式、侵害法益、罪名適用等進行深度剖析。
3、分析被控告人的行為是否達到刑事立案追訴標準,以及對應的犯罪情節、量刑檔次等。把被控告人的行為和刑法及司法解釋結合起來,直接明了認定被控告人的行為觸犯的刑法條文、達到的立案追訴標準和量刑檔次,應當追究的刑事責任。
4、分析被控告人行為的級別管轄與地域管轄。接受刑事控告的公安機關是會否有權管轄;代理律師需要提供充分的法律依據,以盡量防范可能發生的推諉卸責情況。
5、提供類案裁判觀點。同類裁判案例不僅對檢察官、法官有影響,在刑事控告階段,對公安機關辦案人員也是有影響的。被控告的行為是否構成犯罪、法院是否判決罪名成立,通過對同類案件的裁判案例整理,可以幫助辦案人員形成內心確信和辦案的底氣,讓他們相信并認可被控告人的行為確屬犯罪行為,應當追究其刑事責任。
6、法律意見結論。通過上述的事實梳理、法律分析、類案檢索等,得出被控告的行為已經構成犯罪,應當追究被控告人的刑事責任,而且屬于“有犯罪事實發生,屬于本單位管轄”的情形,公安機關應當受理案件、立案偵查。
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