有效會(huì)見的核心：在短時(shí)間內(nèi)進(jìn)行針對(duì)性的普法培訓(xùn)

“在犯罪嫌疑人被羈押的情況下,偵查活動(dòng)處于相對(duì)封閉狀態(tài),偵查機(jī)關(guān)對(duì)嫌疑人的訊問基本上是'一對(duì)一’的,偵查行為是最可能不受限制的,偵查權(quán)力的濫用也是最難及時(shí)發(fā)現(xiàn)的,這就決定了偵查階段已成為嫌疑人權(quán)利最容易受侵犯的階段。改變這種局面的主要做法就是讓律師提前介入偵查,為犯罪嫌疑人隨時(shí)提供必要的法律幫助。”在當(dāng)前司法實(shí)踐中,絕大部分辯護(hù)律師都已經(jīng)意識(shí)到偵查階段介入辯護(hù)、提供法律服務(wù)的重要性,會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人是辯護(hù)律師在偵查階段的主要工作內(nèi)容。

但是,如何有效會(huì)見,如何在很短的會(huì)見時(shí)間內(nèi)為犯罪嫌疑人、被告人提供最有效的法律幫助,對(duì)于專業(yè)水平和辦案經(jīng)驗(yàn)不同的律師來說是存在差別的。在會(huì)見過程中,專業(yè)辯護(hù)律師能提供的有效法律幫助是什么?我認(rèn)為,就是在短時(shí)間內(nèi),對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行有效的法律培訓(xùn),將犯罪嫌疑人、被告人從沒有法律知識(shí)、不懂得辯解、沒有權(quán)利意識(shí),、沒有刑事案件辦案經(jīng)驗(yàn)的普通人,培養(yǎng)成具備辯解意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、法律知識(shí),具備辯解能力和刑事案件應(yīng)對(duì)經(jīng)驗(yàn)的人,實(shí)現(xiàn)從普通人到精通相關(guān)法律知識(shí)的類專業(yè)人士。如此,才能最大限度地降低冤假錯(cuò)案的可能,最大限度地維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

在偵查階段,可以將辯護(hù)律師通過會(huì)見所提供的有效法律幫助分為四個(gè)層次:入門級(jí)、初級(jí)、中級(jí)、高級(jí)。入門級(jí)的法律幫助,就是了解案情,為嫌疑人、被告人記錄信息、傳遞問候;初級(jí)的法律幫助,就是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行基礎(chǔ)的普法培訓(xùn),為他們提供刑事案件全面細(xì)致的法律知識(shí);中級(jí)的法律幫助,就是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行技能培訓(xùn),為他們提供刑事案件的辦案經(jīng)驗(yàn),讓他們少走彎路,少犯錯(cuò)誤;高級(jí)的法律幫助,就是幫助犯罪嫌疑人、被告人澄清事實(shí),針對(duì)特定案情,為他們量身定制辯護(hù)策略。

一、入門級(jí):了解案情,為嫌疑人記錄信息

(一)了解案件情況

辯護(hù)律師去會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人,首先要了解究竟發(fā)生了什么事情、案件情況如何。具體包括了解犯罪嫌疑人、被告人是做什么的,為什么會(huì)被抓獲歸案,是如何歸案的,涉及的案件事實(shí)、罪名、辦案機(jī)關(guān)指控的犯罪數(shù)量或數(shù)額;了解自首、立功等量刑情節(jié);了解犯罪預(yù)備、中止、既遂、未遂等犯罪形態(tài);了解同案人有多少人、同案人被抓獲的情況:了解涉案物品的査封、扣押、凍結(jié)等情況;了解犯罪嫌疑人、被告人的簽認(rèn)、辨認(rèn)情況,簽署的換押證、鑒定告知書等法律文書及其內(nèi)容等案件基本信息。

例如,2017 年發(fā)布的《律師辦理刑事案件規(guī)范》第 22 條規(guī)定,辯護(hù)律師會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人時(shí)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)向其了解下列情況:

(1)犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人信息等基本情況;

(2)犯罪嫌疑人、被告人是否實(shí)施或參與所涉嫌的犯罪;

(3)犯罪嫌疑人、被告人對(duì)偵查機(jī)關(guān)偵查的事實(shí)和罪名是否有異議,對(duì)起訴意見書、起訴書認(rèn)定其涉嫌或指控的事實(shí)和罪名是否有異議;

(4)犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕的辯解;

(5)犯罪嫌疑人、被告人有無自首、立功、退贓、賠償?shù)葟妮p、減輕或免予處罰的量刑情節(jié);

(6)犯罪嫌疑人、被告人有無犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪未遂等犯罪形態(tài);

(7)立案、管轄是否符合法律規(guī)定;

(8)采取強(qiáng)制措施的法律手續(xù)是否完備、程序是否合法;

(9)是否存在刑訊逼供等非法取證的情況,以及其他侵犯人身權(quán)利和訴訟權(quán)利的情況;

(10)犯罪嫌疑人、被告人及其親屬的財(cái)物被査封、扣押、凍結(jié)的情況;

(11)偵查機(jī)關(guān)收集的供述和辯解與犯罪嫌疑人、被告人向律師的陳述是否一致,有無反復(fù)以及出現(xiàn)反復(fù)的原因;

(12)其他與案件有關(guān)的情況。

(二)了解訊問情況

辦案人員都是專業(yè)人士,在偵査、訊問犯罪嫌疑人、被告人等方面,都是非常專業(yè)的。因此,犯罪嫌疑人、被告人在沒有法律幫助的情況下,獨(dú)自面對(duì)強(qiáng)大的審訊攻勢(shì),一般都會(huì)出現(xiàn)認(rèn)罪筆錄。

辯護(hù)律師會(huì)見時(shí),需要了解犯罪嫌疑人、被告人此前接受訊問的情況:做了幾次筆錄,分別是在哪里做的筆錄,做筆錄的時(shí)間;辦案機(jī)關(guān)是怎么問的,問了哪些問題,對(duì)于每一個(gè)問題,犯罪嫌疑人、被告人是怎么回答的;犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解是否有反復(fù),反復(fù)的內(nèi)容細(xì)節(jié)、次數(shù)、原因等情況;犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解與向律師陳述的內(nèi)容是否一致,不一致之處以及不致的原因是什么。這些問題和答案,辯護(hù)律師應(yīng)該讓犯罪嫌疑人、被告人和盤托出,毫無保留。

通過了解訊問情況和犯罪嫌疑人、被告人的回答情況,可以了解他們的權(quán)利意識(shí)、法律意識(shí)、證據(jù)意識(shí)、訴訟意識(shí)、心理素質(zhì),甚至品行、個(gè)性等情況,為辯護(hù)律師與他們的有效互動(dòng)奠定基礎(chǔ)。每一個(gè)犯罪嫌疑人、被告人都有自己的特點(diǎn)和個(gè)性,辯護(hù)律師與他們的互動(dòng)方式、交流方式都應(yīng)是有所不同的。通過了解他們應(yīng)對(duì)訊問時(shí)的表現(xiàn),可以在很大程度上了解每個(gè)犯罪嫌疑人、被告人。更重要的是,辯護(hù)律師可以通過辦案人員的訊問情況來了解偵査機(jī)關(guān)當(dāng)前掌握的證據(jù)狀況和偵查機(jī)關(guān)對(duì)本案的偵查方向,評(píng)估擴(kuò)大犯罪事實(shí)和罪名的可能性。有經(jīng)驗(yàn)的辯護(hù)律師可以根據(jù)這些情況,預(yù)測(cè)偵查機(jī)關(guān)辦案關(guān)注的重點(diǎn)問題。

(三)了解實(shí)際情況

辯護(hù)律師會(huì)見時(shí),還要向犯罪嫌疑人、被告人了解案件事實(shí)的真實(shí)情況,至少是犯罪嫌疑人、被告人本人所知道、所認(rèn)為的真相,這不僅是很多案件中家屬迫切想知道的,而且也是辯護(hù)律師有必要知道的底牌。

1.在大部分案件中,犯罪嫌疑人、被告人的家屬都非常迫切地想知道,他的家人究竟有沒有做過違法犯罪的事情,公安機(jī)關(guān)指控他的犯罪事實(shí),究竟是被冤枉的還是確有其事。

例如,朱某涉嫌盜竊罪案:朱某因涉嫌盜竊被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案,朱某家屬接到公安機(jī)關(guān)的通知后感到非常驚愕,自己的孩子怎么會(huì)做這種偷雞摸狗的事情呢?家屬非常想知道,朱某究竟有沒有偷盜,為什么偷盜?這就是家屬要求律師進(jìn)去會(huì)見的第一要?jiǎng)?wù)。

2.案件實(shí)際情況也是辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)知道的底牌。知道案件的實(shí)際情況是辯護(hù)律師確定辯護(hù)策略的前提,辯護(hù)律師若不了解案件實(shí)際情況則易造成對(duì)案件真相的誤判,有時(shí)可能導(dǎo)致確定錯(cuò)誤的辯護(hù)策略,甚至可能造成不可預(yù)料的后果。因此,案件實(shí)際情況是什么樣的,辯護(hù)律師應(yīng)該在會(huì)見中讓犯罪嫌疑人、被告人毫無保留地告知,以免律師誤判。這是每位律師必須做的重要基礎(chǔ)工作。

例如，楊某涉嫌運(yùn)輸毒品罪案

楊某和張某一起被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案,公安機(jī)關(guān)在張某體內(nèi)查獲毒品500多克。楊某和張某均被指控構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。在會(huì)見時(shí),辯護(hù)律師向楊某核實(shí)真實(shí)情況。楊某始終堅(jiān)持認(rèn)為自己無罪,自己并不知道張某攜帶了毒品,他只是幫助朋友的忙,幫忙陪同張某去xx市。

辯護(hù)律師反復(fù)向他確認(rèn),楊某均認(rèn)為自己確實(shí)不知道,而且有關(guān)鍵證據(jù)可以證實(shí),那就是他被扣押的手機(jī)中有聊天記錄可以證明,他確實(shí)不知道張某攜帶了毒品,并要求辯護(hù)律師申請(qǐng)調(diào)取該手機(jī)的聊天記錄。于是,辯護(hù)律師向辦案機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)崛≡撌謾C(jī)中的聊天記錄,結(jié)果發(fā)現(xiàn),聊天記錄內(nèi)容對(duì)楊某非常不利,不僅能夠證明楊某知道涉案物品是毒品,而且體內(nèi)藏毒的同案人還是他招募來的。后果慘痛,公訴人在法庭上出示了這份聊天記錄,并認(rèn)定楊某是主犯……可見,犯罪嫌疑人對(duì)辯護(hù)律師隱瞞真相,甚至誤導(dǎo)辯護(hù)律師,就很容易導(dǎo)致辯護(hù)律師誤判,后果不可控。

又如，謝某涉嫌非法持有槍支罪案

公安機(jī)關(guān)從謝某的朋友馬某處查獲了一把槍,馬某歸案之后,供述該槍支是謝某交給他保管的。于是,公安機(jī)關(guān)指控謝某、馬某構(gòu)成非法持有槍支的共同犯罪。辯護(hù)律師會(huì)見謝某時(shí),就要向他核實(shí)這把槍支的真實(shí)情況,以確定辯護(hù)策略,避免誤判。

辯護(hù)律師:涉案的這把槍,是不是你給xxx的?

謝某:這個(gè),我就不清楚了。

如此,根據(jù)謝某這樣含糊的回答,辯護(hù)律師就可以對(duì)案件的真實(shí)情況有基本的判斷。這把槍究竟是誰的,辯護(hù)律師心里有底,在設(shè)置庭審發(fā)問問題、確定辯護(hù)策略時(shí),比較好把握分寸。

二、初級(jí):普法培訓(xùn),

為嫌疑人提供法律知識(shí)

辦案機(jī)關(guān)都是由業(yè)務(wù)能力強(qiáng)、經(jīng)驗(yàn)豐富的辦案人員組成的。而犯罪嫌疑人、被告人大多文化水平較低,缺乏法律知識(shí),更沒有辯護(hù)的法律概念。面對(duì)刑事指控,他們無法為自己有效地辯護(hù)。辯護(hù)律師會(huì)見犯罪嫌疑人、被告人的重要工作,就是對(duì)他們進(jìn)行普法培訓(xùn)、權(quán)利講解,為他們提供法律知識(shí)。

(一)罪名培訓(xùn)

辯護(hù)律師在會(huì)見中應(yīng)當(dāng)結(jié)合涉案的事實(shí),對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行普法培訓(xùn),講解涉案罪名的定義,犯罪構(gòu)成的主客觀要件,法律規(guī)定原文、司法解釋規(guī)定的入罪標(biāo)準(zhǔn)、定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)等。讓犯罪嫌疑人、被告人對(duì)這個(gè)罪名有較為深入、詳細(xì)的認(rèn)識(shí)。

例如，劉某涉嫌聚眾斗毆罪案

劉某被同村青年糾集與隔壁村幾個(gè)青年約架,劉某幫忙站場(chǎng),去到現(xiàn)場(chǎng)后劉某在外圍圍觀,多名同伴與對(duì)方多名青年互毆。在圍觀過程中,突然有對(duì)方人員沖向劉某,劉某以為對(duì)方要?dú)蛩?于是拿起旁邊靠墻放著的拖把,打了對(duì)方人員兩下,后丟棄拖把,和同伴一起逃離現(xiàn)場(chǎng)。公安機(jī)關(guān)以涉嫌聚眾斗毆罪立案調(diào)查,并將劉某等多名參與人抓獲歸案。辯護(hù)律師會(huì)見劉某時(shí),應(yīng)當(dāng)就該罪名、該案件的法律評(píng)價(jià)為他進(jìn)行詳細(xì)解釋。

(1)詳細(xì)講解聚眾斗毆罪的構(gòu)成要件、定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)、不同犯罪情節(jié)對(duì)應(yīng)的量刑檔次,為劉某進(jìn)行該罪名的基本普法培訓(xùn)。

其一《刑法》第 292 條規(guī)定,“聚眾斗毆的,對(duì)首要分子和其他積極參加的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的,對(duì)首要分子和其他積極參加的,處三年以上十年以下有期徒刑:(一)多次聚眾斗毆的;(二)聚眾斗毆人數(shù)多,規(guī)模大,社會(huì)影響惡劣的;(三)在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆,造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的;(四)持械聚眾斗毆的。聚眾斗毆,致人重傷、死亡的,依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。”

其二,最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第 36 條規(guī)定,組織、策劃、指揮或者積極參加聚眾斗毆的,應(yīng)予立案追訴。

其三,根據(jù)最高人民法院印發(fā)的《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》、廣東省高級(jí)人民法院印發(fā)的《 <關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見> 實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定,構(gòu)成聚眾斗毆罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn):犯罪情節(jié)一般的,可以在6個(gè)月至1年6個(gè)月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。有下列情形之一的,可以在3年至4年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn):聚眾斗毆3次的;聚眾斗毆人數(shù)多,規(guī)模大,社會(huì)影響惡劣的;在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆,造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的;持械聚眾斗毆的。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)聚眾斗毆人數(shù)、次數(shù)、手段等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。組織未成年人聚眾斗毆的,可以增加基準(zhǔn)刑的 20%以下。通過向犯罪嫌疑人劉某講解這些關(guān)于聚眾斗毆罪的基本內(nèi)容,他對(duì)自己涉嫌的聚眾斗毆罪是否成立、哪些情節(jié)是認(rèn)定是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵、哪些犯罪情節(jié)對(duì)應(yīng)可能會(huì)被判多少年,都有基本的判斷。

(2)針對(duì)個(gè)案的特殊情節(jié)、爭(zhēng)議焦點(diǎn),進(jìn)行有針對(duì)性的普法培訓(xùn)。

每一個(gè)案件都有獨(dú)特的爭(zhēng)議焦點(diǎn),這些爭(zhēng)議焦點(diǎn)對(duì)該案而言,就是影響定罪量刑的最關(guān)鍵問題。因此,辯護(hù)律師除了需要對(duì)涉案罪名進(jìn)行基本的普法培訓(xùn)之外,還需要提煉案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn),并針對(duì)個(gè)案的爭(zhēng)議焦點(diǎn),對(duì)犯罪嫌疑人被告人進(jìn)行有針對(duì)性的分析培訓(xùn)。如本案中,劉某可能被認(rèn)定持械聚眾斗毆的情節(jié)。因?yàn)椤俺中稻郾姸窔笔欠ǘㄐ躺竦那楣?jié),由“三年以下有期徒刑”升格為“三年以上十年以下有期徒刑”。那么,劉某是否會(huì)被認(rèn)定為“持械聚眾斗毆”,直接關(guān)乎他未來將面臨的刑期。辯護(hù)律師需要為劉某仔細(xì)講解,他的涉案行為在法律上是否會(huì)認(rèn)定為“持械聚眾斗毆”,司法實(shí)踐中是如何認(rèn)定“持械”的。

第一,“械”應(yīng)為殺傷力較強(qiáng)、危害性較大、足以造成他人傷亡后果的械具。并不是持任何工具參與斗毆,都會(huì)被認(rèn)定為“持械聚眾斗毆”,“械”必須是具有一定殺傷力,有一定危害性、足以造成他人傷亡后果的械具。如在劉某涉嫌聚眾斗毆罪案中,爭(zhēng)議焦點(diǎn)是劉某準(zhǔn)備了拖把意圖毆打?qū)Ψ降男袨槭遣皇浅中稻郾姸窔７ㄔ赫J(rèn)為,持械聚眾斗毆中的“械”應(yīng)為殺傷力較強(qiáng)、危害性較大、足以造成他人傷亡后果的械具。本案被告人所持拖把系就地取材且被折為兩段的半截木質(zhì)空心拖把,不具有較強(qiáng)的殺傷力和危害性,被告人并未使用該拖布桿毆打他人,未造成他人傷害的危害后果,不應(yīng)認(rèn)定為持械聚眾斗毆。

第二,同伙持械斗毆,犯罪嫌疑人沒有持械,是否屬于持械斗毆?在司法實(shí)踐中,一般認(rèn)為,由于各犯罪嫌疑人都有聚眾斗毆的共同犯罪故意,相互配合實(shí)施犯罪,如果預(yù)謀的過程中商議持械,或者沒有商議但明知本方人員持械斗毆，仍然積極參與的,即使本人沒有攜帶或者使用器械,也會(huì)被認(rèn)定為持械聚眾斗毆。因此,認(rèn)定的關(guān)鍵在于是否有持械的商議過程;如果沒有商議過程,則需要考察是否明知其他人員持械仍然糾集參與斗毆。

第三,準(zhǔn)備器械但沒有帶到現(xiàn)場(chǎng),是否屬于持械斗毆?即使斗毆人員商議過持械,而且也確實(shí)準(zhǔn)備了器械用于斗毆,但是如果沒有將器械帶到斗毆現(xiàn)場(chǎng),則不能認(rèn)定為持械斗毆。如果帶到現(xiàn)場(chǎng),沒有使用、沒有顯示出來,則也不宜認(rèn)定為持械斗毆。

又如，謝某涉嫌走私

國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪案

謝某涉嫌走私日本黑松 12 棵,辦案機(jī)關(guān)指控謝某犯走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物罪。在該案中犯罪金額的認(rèn)定,直接關(guān)乎被告人罪名是否成立以及刑期長(zhǎng)短,辯護(hù)律師必須第一時(shí)間為謝某講解清楚,讓他知道該罪犯罪金額的認(rèn)定和定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。

《刑法》第151條第1款規(guī)定,走私珍稀植物及其制品等國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處5年以上有期徒刑,并處罰金。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第 11 條規(guī)定,走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品,具有下列情形之一的,依照刑法第151條第3款的規(guī)定處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金:走私來自境外疫區(qū)的動(dòng)植物及其產(chǎn)品5噸以上不滿25噸,或者數(shù)額在5萬元以上不滿25萬元的。……具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第151條第3款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:走私數(shù)量或者數(shù)額超過前款第1項(xiàng)至第6項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的。

因此,走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品,數(shù)額在5萬元以上不滿 25 萬元的,面臨第一檔量刑檔次是“5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金”數(shù)額在25萬元以上的,面臨第二檔量刑檔次“5 年以上有期徒刑,并處罰金。”為了認(rèn)定涉案犯罪金額,辦案機(jī)關(guān)將涉案黑松送交價(jià)格認(rèn)定中心,要求對(duì)涉案黑松的價(jià)格進(jìn)行認(rèn)定。然而,價(jià)格認(rèn)定中心出具《價(jià)格認(rèn)定不予受理通知書》,認(rèn)為“黑松屬于國(guó)家禁止進(jìn)口及買賣,因此,不作價(jià)格認(rèn)定。”如此一來,犯罪數(shù)額是0元,則犯罪不能成立。如果犯罪嫌疑人謝某供述涉案黑松金額少于5萬元,則很可能達(dá)不到立案追訴標(biāo)準(zhǔn);如果他供述涉案黑松金額5萬元以上不滿25萬元,則很可能面臨第一檔量刑檔次“5 年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金”;如果他供述涉案黑松金額25萬元以上,甚至幾百萬元,則很可能面臨第二檔量刑檔次“5 年以上有期徒刑,并處罰金”。

辯護(hù)律師在會(huì)見時(shí),有沒有向犯罪嫌疑人,被告人講解涉案罪名的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),犯罪嫌疑人、被告人知不知道涉案罪名該如何認(rèn)定,犯罪金額如何認(rèn)定、如何定罪量刑,這些都會(huì)對(duì)案件的走向和最終判決結(jié)果產(chǎn)生非常重要的影響。

(二)流程培訓(xùn)

絕大多數(shù)犯罪嫌疑人、被告人對(duì)于刑事訴訟流程都是完全不懂的,他們被抓進(jìn)看守所后,對(duì)于之后會(huì)發(fā)生什么、會(huì)有哪些訴訟程序是完全沒有概念的。辯護(hù)律師需要將刑事訴訟流程告訴他們,讓他們對(duì)案件未來走向有概念,對(duì)案件的下一個(gè)訴訟程序心中有數(shù)。最基本的有以下幾點(diǎn):

1.講解“37 日”的概念

根據(jù)《刑事訴訟法》第91 條的規(guī)定,犯罪嫌疑人被抓獲歸案之后,公安機(jī)關(guān)最長(zhǎng)可以將其刑事拘留 30 日,如果要繼續(xù)拘留,則必須在該 30 日內(nèi)提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕。檢察院在收到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書后的7日內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定,如果不批準(zhǔn)逮捕,則公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將犯罪嫌疑人釋放或變更強(qiáng)制措施。這個(gè)期限對(duì)每一個(gè)案件都是非常重要的,一旦在該期限內(nèi)被批準(zhǔn)逮捕,犯罪嫌疑人將在看守所內(nèi)長(zhǎng)期羈押。而且,由于各種因素的影響,被逮捕本身會(huì)在無形中增加獲得無罪判決的難度。

2.講解偵查期限

根據(jù)《刑事訴訟法》第 156 條、第 158 條、第 159 條的規(guī)定,犯罪嫌疑人被逮捕后的偵查羈押期限,一般最長(zhǎng)是7個(gè)月。具體為:逮捕后的偵查羈押期限是2個(gè)月;經(jīng)過上一級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)可以延長(zhǎng)1個(gè)月;對(duì)于交通十分不便的邊遠(yuǎn)地區(qū)的重大復(fù)雜案件、重大的犯罪集團(tuán)案件,流竄作案的重大復(fù)雜案件,犯罪涉及面廣、取證困難的重大復(fù)雜案件,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定,可以延長(zhǎng)2個(gè)月;對(duì)犯罪嫌疑人可能判處10年有期徒刑以上刑罰,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定,可以再延長(zhǎng)2個(gè)月。

3.講解審查起訴期限

根據(jù)《刑事訴訟法》第 172 條、第 175 條的規(guī)定,審查起訴階段最長(zhǎng)的期限是6個(gè)月零15 天。具體為:監(jiān)察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)移送審查起訴后,人民檢察院在1個(gè)月零 15 天內(nèi)作出決定;對(duì)于需要補(bǔ)充偵査的,可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充查2次,每次在1個(gè)月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。每次補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后,人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限,最長(zhǎng)為1個(gè)月零 15 天。

4.講解審判期限

根據(jù)《刑事訴訟法》第 208 條的規(guī)定,不考慮改變管轄、補(bǔ)充偵査等情況,一審案件審理期限一般最長(zhǎng)是6個(gè)月。具體為:人民法院審理公訴案件后,應(yīng)當(dāng)在受理后2個(gè)月以內(nèi)宣判,至遲不得超過3個(gè)月。對(duì)于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件,以及交通十分不便的邊遠(yuǎn)地區(qū)的重大復(fù)雜案件、重大的犯罪集團(tuán)案件,流竄作案的重大復(fù)雜案件,犯罪涉及面廣或取證困難的重大復(fù)雜案件,經(jīng)上一級(jí)人民法院批準(zhǔn),可以延長(zhǎng)3個(gè)月;因特殊情況還需要延長(zhǎng)的,報(bào)請(qǐng)最高人民法院批準(zhǔn)。

根據(jù)《刑事訴訟法》第 243 條的規(guī)定,不考慮改變管轄、補(bǔ)充偵査等情況,二審案件審理期限一般最長(zhǎng)是4個(gè)月。具體為:二審人民法院受理上訴、抗訴案件,一般應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月以內(nèi)審結(jié)。對(duì)于可能判處死刑的案件或者附帶民事訴訟的案件,以及交通十分不便的邊遠(yuǎn)地區(qū)的重大復(fù)雜案件、重大的犯罪集團(tuán)案件、流竄作案的重大復(fù)雜案件、犯罪涉及面廣或取證困難的重大復(fù)雜案件,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院批準(zhǔn)或者決定,可以延長(zhǎng)2個(gè)月;因特殊情況還需要延長(zhǎng)的,報(bào)請(qǐng)最高人民法院批準(zhǔn)。

(三)權(quán)利培訓(xùn)

雖然每一個(gè)犯罪嫌疑人歸案之后都會(huì)簽《犯罪嫌疑人訴訟權(quán)利義務(wù)告知書》,但實(shí)際上,他們往往只看一兩分鐘,且絕大部分人都是第一次看到這個(gè)文件,很難明白里面寫的權(quán)利義務(wù)該怎么運(yùn)用,亟待辯護(hù)律師用辦案經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)知識(shí)告訴他們,究竟有哪些法律權(quán)利義務(wù),以及如何行使他的法律權(quán)利。辯護(hù)律師必須讓犯罪嫌疑人、被告人知道并懂得運(yùn)用自己的權(quán)利,這是辯護(hù)律師的職責(zé)所在。2017年的《律師辦理刑事案件規(guī)范》第23條明確規(guī)定,辯護(hù)律師會(huì)見時(shí)應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人介紹刑事訴訟程序;告知其在刑事訴訟程序中的權(quán)利、義務(wù);告知犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利行使方式及放棄權(quán)利和違反法定義務(wù)可能產(chǎn)生的后果。犯罪嫌疑人有哪些權(quán)利呢?經(jīng)筆者總結(jié),犯罪嫌疑人、被告人大致享有如下權(quán)利:

(1)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字時(shí)有權(quán)要求配備翻譯人員,有使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

(2)對(duì)于公安機(jī)關(guān)及其偵查人員侵犯其訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為,有提出申訴或者控告的權(quán)利。

(3)對(duì)偵査人員、鑒定人、記錄人、翻譯人員等人,有申請(qǐng)回避的權(quán)利。

(4)有委托律師作為辯護(hù)人的權(quán)利。

(5)在接受傳喚、拘傳、訊問時(shí),有要求飲食和必要休息時(shí)間的權(quán)利。

(6)對(duì)于采取強(qiáng)制措施超過法定期限的,有要求解除強(qiáng)制措施的權(quán)利。

(7)有申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施的權(quán)利。

(8)對(duì)于偵查人員的提問,與案件無關(guān)的問題,有拒絕回答的權(quán)利;在接受訊問時(shí)有為自己辯解的權(quán)利。

(9)核對(duì)訊問筆錄的權(quán)利,筆錄記載有遺漏或者差錯(cuò),有提出補(bǔ)充或者改正的權(quán)利。

(10)未滿18 周歲的犯罪嫌疑人在接受訊問時(shí),有要求通知其法定代理人到場(chǎng)的權(quán)利。

(11)聾、啞的犯罪嫌疑人在訊問時(shí),有要求通曉、啞手勢(shì)的人參加的權(quán)利。

(12)有知道證據(jù)內(nèi)容的權(quán)利(如鑒定意見的內(nèi)容)。

(13)有申請(qǐng)補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定、申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)、提交證據(jù)的權(quán)利。

(14)對(duì)人民檢察院作出的不起訴決定申訴的權(quán)利。

(15)有獲得賠償?shù)臋?quán)利。

自我辯解,是每個(gè)人的本能,也是法律賦予每個(gè)人的權(quán)利。英國(guó)法諺有云:“任何人無義務(wù)證明自己有罪。”我國(guó)《刑事訴訟法》第 52 條中也規(guī)定,“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”。但很大一部分犯罪嫌疑人、被告人本人沒有法律意識(shí),不懂得自己的權(quán)利和義務(wù),不知道如何為自己辯解,甚至有的是一種無所謂的心態(tài)。這種態(tài)度,是不懂得法律權(quán)利和義務(wù)的體現(xiàn),是對(duì)自己的不負(fù)責(zé)任。

犯罪嫌疑人、被告人沒有自我辯解的意識(shí),不懂自己的權(quán)利和義務(wù),導(dǎo)致的結(jié)果不僅是對(duì)他自己的不負(fù)責(zé)任,也是對(duì)國(guó)家法治的不負(fù)責(zé)任。“控辯審”方制衡,才是現(xiàn)代法治下完整的刑事訴訟制度,任何一方無理由、不理性的妥協(xié),都是對(duì)國(guó)家法治的不負(fù)責(zé)任。

三、中級(jí):技能培訓(xùn),

為嫌疑人提供辦案經(jīng)驗(yàn)

犯罪嫌疑人、被告人初次面對(duì)審訊時(shí),有一些注意事項(xiàng)是他們從來不知道的,等他們意識(shí)到犯錯(cuò)時(shí),往往為時(shí)已晚。辯護(hù)律師向犯罪嫌疑人、被告人分享刑事訴訟的辦案經(jīng)驗(yàn),就是告訴他們?cè)诿鎸?duì)審訊時(shí)需要注意的事項(xiàng),這是為犯罪嫌疑人、被告人提供有效法律幫助必不可少的內(nèi)容。

(一)零口供要理性

從一些英美法系的國(guó)家或地區(qū)的電視劇中,我們了解到沉默權(quán)的規(guī)定:“你有權(quán)保持沉默。如果你不保持沉默,那么你所說的一切都將作為呈堂證供。”然而,由于法系的不同,屬于大陸法系的我國(guó)在立法上并未規(guī)定沉默權(quán)。但是,筆者在很多案件中都發(fā)現(xiàn),犯罪嫌疑人、被告人受英美法系的電視劇影響,在案件過程中都保持了零口供。其實(shí),選擇零口供應(yīng)是謹(jǐn)慎的,在適當(dāng)時(shí)機(jī)向辦案機(jī)關(guān)解釋清楚案件事實(shí)、細(xì)節(jié),是必要的。

例如，謝某涉嫌走私普通貨物罪案

謝某的訊問筆錄內(nèi)容大致如下:

問:我們是xx公安局的民警(出示人民警察證),現(xiàn)依法對(duì)你進(jìn)行訊問,你享有陳述權(quán)、申辯權(quán),要求偵查人員回避和拒絕回答與案件無關(guān)問題的權(quán)利但你不能作虛假陳述,否則要負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任,你若如實(shí)供述自己的罪行,可以從寬處理,你聽明白了嗎?

答:我聽不懂。

問:今天我們過來是想聽聽這幾天你在看守所里面考慮得如何?是否愿意交代自己的問題?

答:我考慮過了,我真的沒有做過違法犯罪的事情。

問:你是否知道xxx等人的事?

答:我不知道。

問:據(jù)公安機(jī)關(guān)掌握的情況,你曾有參加xxx的團(tuán)伙,你如何解釋?

答:我沒有,我不知道他做什么事,我只知道他是xx村的書記,我平時(shí)也是叫他書記的。

問:那你是否知道你們xx村近年來發(fā)生的一些大小事件?

答:我也不知道,我平時(shí)都很少出門的,不知道發(fā)生過什么事。

問:根據(jù)我們掌握的情況,你還沒有交代自己的問題,你好好考慮清楚,爭(zhēng)取寬大處理………

答:我都交代了。

問:早上我們也談了一段時(shí)間了,現(xiàn)在你先休息一下,等你吃完飯我們?cè)倮^續(xù)談。

答:好的,我先吃飯。

問:那你是否愿意交代?

答:我不知道什么事情。

問:你一點(diǎn)都不知道自己錯(cuò)在哪里嗎?

答:我不知道。

問:那你是否記得2011年的xx事件?

答:我不知道這件事。

問:根據(jù)公安機(jī)關(guān)掌握的情況,你當(dāng)時(shí)是因此事被帶到公安機(jī)關(guān)的,你是否記起來了?

答:我不記得。

問:你老實(shí)說當(dāng)天是否有被帶到公安機(jī)關(guān)問話?

答:(沉默)

問:到底有沒有?你老老實(shí)實(shí)說清楚。

答:(思考一分鐘)有,我是被抓進(jìn)去了。

問:那你為何不承認(rèn),還說自己不知道發(fā)生過這件事?

答:(沉默)

問:你如實(shí)講清楚當(dāng)時(shí)的情況。

答:我不記得了。

問:xxx,直到現(xiàn)在你還是不交代情況,希望你能認(rèn)清形勢(shì),如何把你知道的事情交代清楚?

答:我真的不記得了。

又如，鄭某涉嫌故意殺人罪案

鄭某從被抓獲到判決,每一次接受問話,都是零口供。鄭某的訊問筆錄內(nèi)容大致如下:

問:我們是xx公安局的民警(出示工作證件),現(xiàn)依法對(duì)你進(jìn)行訊問，你應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答我們的提問。對(duì)與案件無關(guān)問題,你有權(quán)為自己辯解,因如實(shí)供述罪行,避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的,可以減輕責(zé)任。講假話或隱匿罪證、誣告陷害他人是要負(fù)法律責(zé)任的,你聽明白了嗎?

答:我不知道。

問:你的個(gè)人情況?

答:我叫xxx,其他情況都不知道。

問:你因何事被關(guān)押在xx看守所?

答:我不知道。

問:你有聘請(qǐng)律師的權(quán)利,清楚嗎?

答:我不知道。

問:那你是否有故意傷害的行為?

答:我不知道。

問:xxxx年xx月xx日上午,你在哪里?

答:我不知道。

問:當(dāng)時(shí)xx地上有一攤血,是誰的血?

答:我不知道。

問:打架現(xiàn)場(chǎng)留有一把水果刀,那是誰的?

答:我不知道。

問:你身上是否有受傷?

答:我不知道。

問:那你手上的傷,是怎么來的?

答:我不知道。

問:你有無補(bǔ)充?

答:我不知道。

問:你以上所說的是否屬實(shí)?

答:我不知道。

在這兩個(gè)案件中,犯罪嫌疑人、被告人都是零口供。零口供是需要謹(jǐn)慎對(duì)待的。在中國(guó)當(dāng)前司法狀況下,不論是對(duì)于控方還是對(duì)于辯方,犯罪嫌疑人、被告人的訊問筆錄都是非常重要的證據(jù)。犯罪嫌疑人、被告人要抓住審訊的機(jī)會(huì),為自己的行為進(jìn)行充分的辯解,并記錄在訊問筆錄中,這些有利的辯點(diǎn)是后期辯護(hù)觀點(diǎn)的重要支撐。辯護(hù)律師在會(huì)見過程中,必須向犯罪嫌疑人,被告人講解清楚零口供的利弊,盡量讓犯罪嫌疑人、被告人努力為自己的行為進(jìn)行辯解。

(二)如實(shí)供述要理解

如實(shí)供述是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人制作訊問筆錄的基本要求。古人所說的“知之為知之,不知為不知,是知也”,可以生動(dòng)地闡釋如實(shí)供述的含義。簡(jiǎn)單來說,如實(shí)供述就是將當(dāng)事人所確切知道的、確切做過的事情,如實(shí)交代,而對(duì)于不知道的、不確定的事實(shí),不能亂說,不能胡亂猜測(cè)。在辦案過程中,筆者發(fā)現(xiàn),犯罪嫌疑人、被告人往往將很多不確定的事實(shí),當(dāng)作確定的事實(shí)供述出來,且被記錄在筆錄中。如犯罪嫌疑人、被告人經(jīng)常會(huì)說,“我以為是……”“我覺得是……”“可能是……”“聽說是……”“應(yīng)該是……”等,將不確定的事情當(dāng)作確定的事實(shí)供述,這樣的供述很多時(shí)候都會(huì)變味,最終可能導(dǎo)致害人害己,很可能導(dǎo)致冤假錯(cuò)案。

例如，呂某涉嫌非法買賣爆炸物罪案

犯罪嫌疑人呂某被指控非法買賣苦味酸,涉嫌非法買賣爆炸物罪。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于:涉案的苦味酸,究竟是兩瓶還是1000克,究竟有沒有達(dá)到1000 克。在會(huì)見過程中,辯護(hù)律師了解到呂某的訊問情況,大致如下:

問:你賣過多少瓶苦味酸?

呂某:兩瓶。

問:兩瓶有多重?

呂某:應(yīng)該是 1000 克吧,每一瓶應(yīng)該差不多是 500 克。

問:你的意思是說,你賣的兩瓶苦味酸,重量是 1000 克是吧。

呂某:應(yīng)該是,我記得每瓶 500 克。

在這個(gè)案件中,呂某的供述就不符合如實(shí)供述的基本原則。他賣了兩瓶苦味酸,但重量是不是 1000 克,他是不清楚的。辯護(hù)律師會(huì)見時(shí)向他了解情況,為他剖析。

辯護(hù)律師:涉案的那兩瓶苦味酸還在嗎?

呂某:不在了,幾年前的事情,估計(jì)早就被用完了吧。

辯護(hù)律師:涉案那兩瓶苦味酸有多重,當(dāng)時(shí)你有稱過嗎?

呂某:我怎么會(huì)稱,當(dāng)時(shí)也不是我經(jīng)手的,銷售員直接賣的。我們賣這些東西也不會(huì)再稱的,都是廠家包裝好的。

辯護(hù)律師:那你怎么知道是1000克?你怎么確定重量恰好是1000克?

呂某:這還真說不好,我不能確定是1000 克,我想應(yīng)該、可能是1000克。

辯護(hù)律師:那你怎么就覺得應(yīng)該、可能是 1000 克呢?

呂某:這還真不好說,那種瓶子我記得一般都是500克一瓶的,所以我想應(yīng)該兩瓶就是1000克。

辯護(hù)律師:那你能不能確定,確實(shí)是1000 克?不多不少?

呂某:這就不確定了。

辯護(hù)律師:那也就是說,那兩瓶苦味酸,重量有可能恰好是 1000 克,也有可能多于1000克,還有可能少于1000克?可以這樣理解嗎?

呂某:是的,當(dāng)然有這三種可能性,廠家稱的也不一定準(zhǔn)。

辯護(hù)律師:那有沒有可能存在稱量誤差?

呂某:當(dāng)然有,我們做化學(xué)試劑生意的人都知道,每一種稱量工具都是有誤差的,每一個(gè)瓶子里面裝的材料重量,都是不同的。

辯護(hù)律師:那你能確定的是兩瓶,能確定瓶數(shù)?

呂某:是的,我記得應(yīng)該確實(shí)是兩瓶。

辯護(hù)律師:那你能不能確定是1000克?

呂某:不確定是不是恰好1000克。

辯護(hù)律師:好,要堅(jiān)持實(shí)事求是,事情原本是怎么樣的,就怎么樣如實(shí)交代。你有沒有經(jīng)手、是幾瓶、有多重等,這些問題你都要實(shí)事求是地回答,不能無憑無據(jù)地瞎猜,胡亂瞎猜不利于查明案件事實(shí)。明白嗎?

呂某:好的,我知道。

在這個(gè)案件中,犯罪嫌疑人呂某將不確定的事實(shí)當(dāng)作自己確實(shí)知道的事實(shí)說出來,結(jié)果,筆錄的內(nèi)容與案件事實(shí),就必然發(fā)生偏差。而這個(gè)偏差有時(shí)恰恰能夠決定犯罪嫌疑人、被告人的罪與非罪。

又如，楊某涉嫌運(yùn)輸毒品罪案

楊某主觀上是否知道涉案物品是毒品,成為罪與非罪的關(guān)鍵問題。在訊問過程中,楊某供述有猜測(cè)過、可能是毒品。

問:你在公安機(jī)關(guān)供述是否屬實(shí)?

答:后面兩次說我是明知是不對(duì)的,我不是明知。

問:你猜測(cè)過是違禁品?

答:猜測(cè)過,但是沒多想。

問:你知道同行人xx身上帶著什么東西吧?

答:我是真不知道,真不知道。

問:什么真的不知道?不知道是毒品是吧?

答:真不知道。被抓后才知道。

問:不是,你倆從云南出來的時(shí)候,你知道她身上帶著什么東西嗎?

答:她就背了個(gè)包。

問:你知道她帶著什么東西不?

答:不知道。

問:你不是懷疑過她,你不是心里清楚她帶著的是那個(gè)。

答:她是說她帶了點(diǎn)東西,但沒說帶什么。

問:不是,你又變了。當(dāng)時(shí)你懷疑她身上帶著是毒品吧。

答:心里多少有點(diǎn)數(shù),可能知道是毒品。

問:什么是可能啊。你不是說感覺到應(yīng)該是毒品。xx當(dāng)時(shí)叫你看著她從云南出發(fā)的時(shí)候,你是不是覺得應(yīng)該是毒品?

答:有想過,覺得應(yīng)該是毒品,但沒多想。

以上是訊問筆錄的關(guān)鍵內(nèi)容。其中,“心里多少有點(diǎn)數(shù),可能知道是毒品”“有想過,覺得應(yīng)該是毒品,但沒多想。”“猜測(cè)過,但是沒多想。”這幾句,能不能等同于認(rèn)罪,認(rèn)為明知是毒品?在司法實(shí)踐中,答案往往是肯定的。“我認(rèn)為是……”“應(yīng)該是……”“猜測(cè)過是……”幾乎會(huì)被直接視為認(rèn)罪。所以,辯護(hù)律師要向犯罪嫌疑人、被告人解釋清楚“如實(shí)供述”的內(nèi)涵:如果不確定是否構(gòu)成犯罪,就不宜輕易地認(rèn)罪;如果你不確定,不確切的事情,就不宜輕易說我認(rèn)為、我覺得、我猜測(cè)等,因?yàn)檫@樣的回答往往會(huì)被等同于確切知道客觀事實(shí)的說法。有時(shí)容易造成冤假錯(cuò)案。

(三)供述辯解要合理

在辦案過程中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)這種情況,犯罪嫌疑人、被告人的訊問筆錄完全不合理,完全無法說服一個(gè)正常人,讓人一看就知道在撒謊。其實(shí),不合理的辯解有害無利。犯罪嫌疑人、被告人將辦案人員當(dāng)作傻子去忽悠,但結(jié)果是犯罪疑人、被告人自己成為傻子,既失去了辯解的機(jī)會(huì),也面臨被嚴(yán)懲的惡果。辯護(hù)律師在會(huì)見時(shí),應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人闡明其在訊問過程中的辯解必須合理可信。

例如，李某涉嫌運(yùn)輸毒品罪案

犯罪嫌疑人李某的辯解就存在不合理、不可信的問題,任何一個(gè)正常、理智的人都認(rèn)為這完全是不認(rèn)罪的狡辯。訊問筆錄內(nèi)容大致如下:

問:你的冰毒是何處來的?

答:在xx縣,有人知道我要來xx市,一個(gè)叫小李的人給我?guī)У摹?/p>

問:小李給了你什么好處?

答:沒有給我任何好處。

問:小李讓你帶給誰?

答:沒有說讓我?guī)Ыo誰。

問:小李是怎樣給你冰毒?

答:…

問:你有小李的電話號(hào)碼?

答:我沒有他的電話號(hào)碼,他也沒有我的電話號(hào)碼。

問:小李把毒品給你,沒有說給誰,你也不知道給誰,你說能讓人信服嗎?

答:就是這樣的。

問:小李的姓名、住址,電話號(hào)碼?

答:不知道。

問:你是不知道,還是不想說出來?

答:不知道。

問:這是不可能的,你說冰毒是小李交給你的,而你帶著冰毒交給誰又不知道,也沒有好處,誰相信你?

答:當(dāng)時(shí),小李沒有說是冰毒,只說是冰糖。

問:你沒有問小李是交給誰?

答:沒有問。

問:小李和你是什么關(guān)系?

答:打麻將認(rèn)識(shí)的,我不知道他叫什么名字,大家都叫他小李。

問:有沒有其他名字?

答:沒有。

問:你有沒有存他的電話?

答:沒有。

在這個(gè)毒品案件中,犯罪嫌疑人李某對(duì)毒品來源、運(yùn)輸毒品過程的辯解,你覺得可信嗎?從這個(gè)供述辯解看,李某顯然對(duì)上家、下家都隱瞞不言,全無邏輯,沒有說服力,白白浪費(fèi)了辯解的機(jī)會(huì)。

又如，胡某等涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪案

xx俱樂部的管理人、荷官、客服、賭客等幾十人都被人贓俱獲,事實(shí)比較清晰。很多被抓獲的當(dāng)事人辯解沒有參與賭博,不構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。但是他們的辯解,實(shí)在太牽強(qiáng)。例如,胡某的訊問筆錄內(nèi)容大致如下:

問:你有無開設(shè)賭場(chǎng)的犯罪行為?

答:我認(rèn)為我沒有,我只是在那里上班做荷官負(fù)責(zé)派牌和抽水。

問:那你知不知道那些人在該xx俱樂部利用籌碼打撲克的行為,是不是一種賭博行為?

答:我知道他們的行為是一種賭博行為,但我沒有參與賭,我只是在該俱樂部做荷官負(fù)責(zé)派牌和抽水,抽水的錢都是公司的,我只是在該公司拿工資和提成。

這樣的辯解是毫無抵抗力的。與其作出完全站不住腳的辯解,還不如將對(duì)定罪量刑有利的情節(jié)作為辯解的重點(diǎn),在筆錄中予以固定。在刑事案件中,訊問筆錄是重要的“呈堂證供”,不要浪費(fèi)了辯解的機(jī)會(huì),非常不合理的辯解既浪費(fèi)了在訊問筆錄這么關(guān)鍵的證據(jù)上留下對(duì)自己有利的辯解機(jī)會(huì),也讓公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪態(tài)度差,造成其他不利后果。

(四)誘導(dǎo)問題要警惕

什么是誘導(dǎo)性發(fā)問,簡(jiǎn)單來說,就是問題里面隱藏著答案的發(fā)問,或者暗設(shè)前提的發(fā)問。

林正主編的《完美的辯護(hù):美國(guó)名律師勝訴案例精選》一書中,辯護(hù)律師諾里亞向證人發(fā)問,檢察官以誘導(dǎo)性發(fā)問為由舉手反對(duì),法官認(rèn)為反對(duì)有效。該案例可以形象生動(dòng)地解釋,什么是誘導(dǎo)性問題。

辯護(hù)律師:你當(dāng)時(shí)看沒看見那球棒上有血跡?

檢察官:反對(duì)!這是誘導(dǎo)提問。

法官:反對(duì)有效。諾里亞先生,請(qǐng)你重新提問,注意不要使用任何具有答案性質(zhì)的詞語。

辯護(hù)律師:比爾,你拿起球棒的時(shí)候注意到什么了嗎?

證人:沒有,我當(dāng)時(shí)只想到了自衛(wèi)。

辯護(hù)律師:你有沒有看到……(諾里亞猶豫了一下,把后半句話咽了回去)請(qǐng)繼續(xù)你的陳述吧！

在這次發(fā)問中,辯護(hù)律師諾里亞把“有血跡”作為前提放在問題中,不論證人回答“有看見”還是“沒看見”,都相當(dāng)于肯定了球棒上確實(shí)“有血跡”的事實(shí)。這就是典型的誘導(dǎo)性問題。

絕大多數(shù)犯罪嫌疑人、被告人不具備法律專業(yè)能力,他們很難識(shí)別誘導(dǎo)性問題,容易在遭遇誘導(dǎo)性訊問時(shí)回答出模棱兩可卻不利于他的答案。辯護(hù)律師在會(huì)見時(shí),需要向他們講解清楚,什么是誘導(dǎo)性發(fā)問,該如何應(yīng)對(duì),讓他們盡可能地提防誘導(dǎo)性問題。

筆者在辦案過程中,也偶爾發(fā)現(xiàn)偵查人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人誘導(dǎo)性發(fā)問的情況。

例如，黃某涉嫌制造毒品罪案

本案中就存在偵查人員的誘導(dǎo)性訊問的情況,大致內(nèi)容如下:

問:為何明知鹽酸羥亞胺人家是用來制造毒品的,還要去從中介紹他人交易?

答:我也是抱著僥幸心理,從中賺點(diǎn)錢,自己想不至于抓到自己。

偵查人員的問題,其實(shí)是兩個(gè):第一,你知不知道別人正在或?qū)⒁獙⒁字贫疚锲酚糜谥圃於酒?第二,你為什么要介紹他們買賣易制毒物品?犯罪嫌疑人黃某無法識(shí)別里面藏著的兩個(gè)問題,僅回答了“為什么要介紹他們買賣易制毒物品?”的原因,是“抱著僥幸心理,從中賺點(diǎn)錢”。黃某的本意是,雖然知道易制毒物品不能賣,但貪圖小利,想賺點(diǎn)外快,才居間介紹他們買賣易制毒物品的。而實(shí)際上,黃某主觀上知不知道別人拿易制毒物品去制造毒品呢?這個(gè)“明知”被設(shè)置在問題里面:抱著僥幸心理,從中賺點(diǎn)錢,所以明知道別人正在或者將要把易制毒物品用于制造毒品,還繼續(xù)介紹他們賣易制毒物品給制毒分子。

結(jié)果,這樣的訊問筆錄,表面上看來,犯罪嫌疑人黃某不僅介紹買賣了易制毒物品,而且還明知?jiǎng)e人拿易制毒物品去制造毒品,為了賺錢就介紹將易制毒物品賣給了制毒分子用于制造毒品,在定性上,就容易會(huì)被認(rèn)定為制造毒品罪的共犯。

對(duì)黃某的行為,準(zhǔn)確定性應(yīng)是非法買賣制毒物品罪,而不是制造毒品罪。筆者在審查起訴階段,經(jīng)過大量的工作,搜集大量的證據(jù)、案例,多次與公訴部門的經(jīng)辦人溝通,才艱難地說服公訴部門的經(jīng)辦人改變定性,以非法買賣制毒物品罪提起公訴。

試想,如果犯罪嫌疑人一開始就意識(shí)到這就是一個(gè)誘導(dǎo)性問題,在回答時(shí)明確其不知道別人要將易制毒物品用于制造毒品,他就不至于整天擔(dān)心會(huì)被判15年有期徒刑了,可以減少后期犯罪定性上的很多風(fēng)險(xiǎn),省去辯護(hù)律師的很多工作,也省去他的寢食不安。

當(dāng)然,這很難避免,因?yàn)榉缸锵右扇恕⒈桓嫒俗约菏巧钕菡T導(dǎo)問題的迷宮中的,他們只能在辯護(hù)律師的幫助下,對(duì)誘導(dǎo)性的發(fā)問保持警惕。

(五)認(rèn)罪態(tài)度拿捏好

在偵查階段,辯護(hù)律師沒有看到案卷材料,無法確切知道公安機(jī)關(guān)掌握的證據(jù)能夠證明多少犯罪事實(shí),犯罪嫌疑人又想有個(gè)認(rèn)罪好態(tài)度,爭(zhēng)取取保候?qū)彙４藭r(shí),認(rèn)罪態(tài)度的尺度拿捏就非常重要了。在不可能無罪、又想要取保候?qū)彽那闆r下,能不能取保候?qū)?很重要的因素是認(rèn)罪態(tài)度。如果認(rèn)罪徹底,就把后期辯護(hù)空間大大壓縮了;如果認(rèn)罪態(tài)度不好,則很難取保候?qū)彙ＵJ(rèn)罪態(tài)度要拿捏得精準(zhǔn)到位。

例如，李某涉嫌盜竊罪案

被害人指控李某盜竊了11 次,盜竊金額2500 多元。公安機(jī)關(guān)也以盜竊 11次、盜竊金額 2500 多元立案?jìng)刹?搜集證據(jù)。

在這個(gè)案件中,根據(jù)辯護(hù)律師初步了解的情況,李某作無罪辯護(hù)的難度較大,因?yàn)楸缓挝惶峁┝硕啻伪O(jiān)控錄像,至少能證明李某盜竊了3次,李某的盜竊行為已經(jīng)達(dá)到了入罪標(biāo)準(zhǔn)。但是,李某和辯護(hù)律師都不知道公安機(jī)關(guān)掌握了多少次盜竊的監(jiān)控視頻、能核實(shí)多少次的盜竊事實(shí)、2500 多元涉案金額中有多少能夠一一查實(shí)。

李某的首要訴求,就是取保候?qū)?最后爭(zhēng)取緩刑。家屬按照被害人的訴求全部退賠了 2500 多元,取得了被害人的諒解。但李某這里就面臨認(rèn)罪態(tài)度尺度拿捏的問題:如果承認(rèn)11次、2500多元盜竊事實(shí),后期辯護(hù)空間幾乎沒有;如果不承 11 次、2500多元的盜竊事實(shí),作無罪辯解、無罪辯護(hù),則變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彽臋C(jī)會(huì)幾乎為零。

辦案人員一定會(huì)揪著李某認(rèn)罪態(tài)度追問的:對(duì)于 11 次、2500 多元的盜竊事實(shí),你認(rèn)罪不認(rèn)罪?你有什么看法?辯護(hù)律師仔細(xì)向李某分析當(dāng)前的形勢(shì),最重要的就是取保候?qū)彙Ｔ诩覍僖呀?jīng)退賠的情況下,李某的認(rèn)罪態(tài)度是非常重要的。李某就應(yīng)該回歸事實(shí):第一,承認(rèn)他確實(shí)盜竊了,認(rèn)罪;第二,盜竊幾次、多少金額記不清,以辦案機(jī)關(guān)調(diào)査的證據(jù)為準(zhǔn);第三,家屬已經(jīng)退賠,退賠金額沒有意見,退賠也是他的真實(shí)意思表示。這既為后期辯護(hù)留下空間,又體現(xiàn)良好的認(rèn)罪態(tài)度。

李某的這種態(tài)度也是比較符合客觀事實(shí)的,他幾個(gè)月來究竟偷了幾次、多少金額、多少物品、都是哪些物品,由于沒有記過賬,他記不清楚是完全可能的。但是李某的認(rèn)罪態(tài)度也比較良好,也認(rèn)可證據(jù)所能證實(shí)的盜竊金額和次數(shù)。

(六)訊問筆錄要修改

很多犯罪嫌疑人、被告人歸案之后,完全沒有意識(shí)到他們可以修改訊問筆錄,也不知道他們必須好好核對(duì)、修改筆錄。訊問筆錄是對(duì)犯罪嫌疑人,被告人定罪量刑最重要的呈堂證供,筆錄做得不好,將大大增加后期的辯護(hù)難度。

訊問筆錄為什么必須修改呢?畢竟說的人和記錄的人不是同一個(gè)人,必然存在誤差。例如,電影《繡春刀Ⅱ》中,有這樣一個(gè)錦衣衛(wèi)裴綸與凈海和尚問話的片段,可以供大家參考。

裴綸:聽說你收了不少北齋先生的畫,那些畫在哪兒?凈海和尚:小僧收的字畫眾多,是有那么幾幅北齋的畫作。我都送給那些來寺院布施的香客。

裴綸:送給誰了?

凈海和尚:小僧沒記住。

裴綸:這個(gè)北齋呀,是東林逆黨。我得知道什么人收了他的畫。

凈海和尚:大人,字畫只是字畫,況且,來寺院布施的香客,都是好人啊。

裴綸(示意做記錄的錦衣衛(wèi)記錄):凈海和尚說,收了東林逆黨字畫的,都是好人。

該電影片段以通俗、形象的方式告訴我們:犯罪嫌疑人、被告人說的和訊問筆錄記載的,不一定是一致的。畢竟說的人和記錄的人不是同一個(gè)人,這完全存在不一致的可能。因此,訊問筆錄在簽名之前,犯罪嫌疑人、被告人有必要充分核對(duì)和修改。但是,核對(duì)和修改筆錄該如何理解?分為三個(gè)層次:筆錄要修改;筆錄要好好修改,修改不好會(huì)產(chǎn)生反效果;即使為了修改雙方僵持不下,犯罪嫌疑人、被告人也不能拒絕在訊問筆錄上簽字。

1.筆錄要修改

長(zhǎng)期以來,我國(guó)普通老百姓對(duì)公權(quán)力都比較畏懼。他們想當(dāng)然地認(rèn)為,公家做好的東西不可以改。其實(shí),筆錄是需要好好核對(duì)修改的,以免意思被歪曲或者記錄有錯(cuò)漏。筆者經(jīng)常對(duì)犯罪嫌疑人、被告人說:“你說了什么不重要,重要的是筆錄中記了什么。”

例如，楊某涉嫌販賣毒品罪案

審判長(zhǎng)向楊某核實(shí)訊問筆錄的情況,楊某對(duì)訊問筆錄內(nèi)容提出了異議。

審判長(zhǎng):你在公安機(jī)關(guān)交代的內(nèi)容是否屬實(shí)?

楊某:公安機(jī)關(guān)審訊我的時(shí)候,我已經(jīng)對(duì)筆錄的內(nèi)容提出異議,我要求修改筆錄的內(nèi)容,但公安機(jī)關(guān)恐嚇我。

審判長(zhǎng):公安機(jī)關(guān)是如何恐嚇你的?

楊某:在言語上恐嚇,他們說,你簽不簽,然后公安人員就用力往桌面拍,叫我快點(diǎn)簽名。

楊某簽了筆錄之后等到法庭上才提出異議,這幾乎是無效的。由于筆錄已經(jīng)簽字畫押,被告人所提出的異議又沒有任何證據(jù)支持,而且,即便屬實(shí),恐嚇的內(nèi)容也僅是公安機(jī)關(guān)催促其快點(diǎn)簽名,沒證據(jù)顯示公安機(jī)關(guān)存在刑訊逼供這就不屬于非法證據(jù)排除的范圍。因此,楊某在法庭上的這種辯解是無效的,法院幾乎不會(huì)采信。

2.筆錄修改不好會(huì)有反效果

修改筆錄對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人來說,當(dāng)然是維護(hù)自身權(quán)益必須做的事情。但修改筆錄是一把“雙刃劍”,在筆錄上修改之后,就留下了修改的痕跡,筆錄會(huì)被認(rèn)為是犯罪嫌疑人、被告人的真實(shí)意思表示。因此,如果核對(duì)修改筆錄,請(qǐng)務(wù)必好好修改,如果修改之后仍然能證明被告人有罪,法官采信這份筆錄的可能性就極高。

例如，劉某涉嫌販賣毒品罪案

劉某被指控販賣毒品,總共做了五次筆錄,其中第一次是有罪供述,其余四次均是無罪供述。

在庭審中,法官問他為什么第一次是認(rèn)罪的,其余四次都不認(rèn)罪?劉某的回答是“第一次口供是在警察的誤導(dǎo)下作出的,與客觀事實(shí)不符,當(dāng)時(shí)警察催我趕緊簽,我沒有仔細(xì)閱讀就簽名了”。

可是,法官仔細(xì)翻看筆錄發(fā)現(xiàn),劉某做的五次筆錄中,每一次的筆錄都有多處修改痕跡,而且有簽名捺指印。法官認(rèn)為,多處修改痕跡說明劉某是經(jīng)過仔細(xì)閱讀的,劉某稱沒有仔細(xì)閱讀就簽名的辯解不成立，有罪供述可以采信。法官結(jié)合其他在案證據(jù),判決劉某販賣毒品罪成立。

3.筆錄不能拒絕簽

在簽筆錄過程中,偶爾也會(huì)出現(xiàn)犯罪嫌疑人有諸多修改要求,辦案人員不肯修改,犯罪嫌疑人遲遲不簽筆錄,雙方僵持不下的情形。此時(shí),犯罪嫌疑人要特別注意,不能拒絕簽字。因?yàn)榫芙^簽字的結(jié)果,就是辦案人員直接將筆錄拿走,寫上一句“以上筆錄已交由犯罪嫌疑人xx閱讀核對(duì)過,其表示與其所說的相符,但其拒絕在筆錄上簽名確認(rèn)。偵査人員xxx、xxx,日期:xxx。”

例如，吳某涉嫌賭博罪案

吳某認(rèn)為自己是無罪的,始終拒絕在筆錄上簽名確認(rèn),雙方僵持不下。后偵查人員在筆錄中記載:“以上筆錄已交由犯罪嫌疑人吳某閱讀核對(duì)過,其表示與其所說的相符,但以其自己的行為不算賭博為由而拒絕簽名及捺印確認(rèn)。偵査人員xxx、xxx,日期:xxx。

在司法實(shí)踐中,除非訊問筆錄系辦案機(jī)關(guān)采取刑訊逼供等非法手段獲取的,否則犯罪嫌疑人拒絕簽字,幾乎不影響筆錄的證據(jù)效力,該筆錄還是會(huì)被采信的。因此,拒絕簽筆錄并不是明智的選擇。

綜上,在簽訊問筆錄過程中,犯罪嫌疑人、被告人如發(fā)現(xiàn)筆錄內(nèi)容與其所說的不一致,則要提出修改要求,認(rèn)真看,認(rèn)真修改,而且要簽筆錄,不能因?yàn)樾薷牡膯栴}僵持不下就不簽筆錄。

(七)簽認(rèn)材料要慎重

犯罪嫌疑人、被告人對(duì)書證、物證、物證的照片等材料的簽認(rèn),是偵査的必經(jīng)環(huán)節(jié)。簽認(rèn)時(shí),偵查人員經(jīng)常會(huì)讓犯罪嫌疑人、被告人照抄簽認(rèn)的內(nèi)容,如“以上快遞單,就是我購(gòu)買 xx的快遞單,內(nèi)容屬實(shí)。”“以上圖片,就是xx……"簽認(rèn)材料的過程也應(yīng)非常慎重,有些案件會(huì)由于不符合客觀事實(shí)的簽認(rèn),給后期辯護(hù)帶來很大的困難。

例如，曲某涉嫌銷售

假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪案

在該案中,辯護(hù)律師去看守所會(huì)見曲某時(shí),問他此前的訊問情況和材料、文書簽認(rèn)情況,曲某跟辯護(hù)律師講述前幾天簽認(rèn)材料的情況。

辯護(hù)律師:說一下材料簽認(rèn)的情況?

曲某:前幾天,辦案人員來提審我,其中有幾份扣押清單和銷售記錄,他們打印出來讓我簽認(rèn)。他們讓我按照他們說的在材料上寫“以上物品就是我采購(gòu)回來的侵權(quán)產(chǎn)品”“以上銷售記錄就是我銷售侵權(quán)產(chǎn)品的記錄”。當(dāng)時(shí),我是有意見的,我說不能這么簽。被你們扣押的東西,好幾十箱,我不知道里面哪些是侵權(quán)的,侵了誰的權(quán)。還有銷售記錄,里面都是我淘寶銷售記錄的表格,我們公司賣的產(chǎn)品很多,我不知道要簽認(rèn)的這些具體針對(duì)的產(chǎn)品有哪些,是不是侵權(quán)產(chǎn)品,數(shù)額有多少,我都不是特別清楚,時(shí)間太久了。還有一些刷單的情況這里都沒有體現(xiàn),所以,我不知道有哪些是真實(shí)賣出去的侵權(quán)產(chǎn)品。我不想簽。

辯護(hù)律師:然后呢,你簽了嗎?

曲某:當(dāng)時(shí)他們說,沒事的,辦案程序都是這么走的,簽“侵權(quán)產(chǎn)品”也是沒關(guān)系的,因?yàn)樽詈笄植磺謾?quán)是法院說了算,犯不犯罪也是由法院定的,你簽吧,不緊要的。然后,我就按照辦案機(jī)關(guān)的要求簽字了。

其實(shí),法院定罪量刑,很大程度上是要看犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)不認(rèn)罪、認(rèn)了哪些犯罪事實(shí)。犯罪嫌疑人、被告人歸案之后,所說的話、所簽認(rèn)的材料,都會(huì)作為呈堂證供的。因此,犯罪嫌疑人、被告人簽認(rèn)了對(duì)自己不利的材料,很可能會(huì)對(duì)法院的判決結(jié)果造成不利影響。

又如，朱某涉嫌盜竊罪案

犯罪嫌疑人朱某在超市偷了好幾次,每次只偷100 來元的東西,幾個(gè)月內(nèi)偷了好幾次。他是認(rèn)罪的,但總共偷了多少他記不清。該案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一是:如何認(rèn)定盜竊數(shù)額呢?

被盜竊的超市出具了一份朱某盜竊物品清單,辦案人員拿去給朱某簽認(rèn)，據(jù)朱某講述,他被要求簽上“以上就是我從xx超市盜竊的物品”,實(shí)際上,這樣簽認(rèn)是否科學(xué)呢?超市提供的是超市認(rèn)為被偷的東西,屬于超市的貨損清單,但這些究竟是不是朱某盜竊的物品呢?需要進(jìn)一步核實(shí)。超市出具的失竊物品清單與被告人盜竊的物品清單,并不是一回事。

因此,辯護(hù)律師會(huì)見時(shí),應(yīng)當(dāng)給犯罪嫌疑人、被告人仔細(xì)分析清楚,其在簽認(rèn)文件材料、鑒定意見、檢驗(yàn)報(bào)告、圖片、審計(jì)報(bào)告等各種材料時(shí),要實(shí)事求是、知道就知道、確定就確定,不確定的就如實(shí)說不確定,不能糊里糊涂就簽了對(duì)自己非常不利的東西。能夠確定的就如實(shí)簽認(rèn),如“圖片中的xx就是xx”。不能確定的,則要解釋清楚是不確定的,具體形式可以靈活多變。例如,“以上圖片中,其中部分是……其中部分是……”“以上照片我已經(jīng)看過,但不確定是不是我買的那些。”諸如此類,但無論如何簽認(rèn),都要盡量符合客觀事實(shí)、實(shí)事求是。

賴建東律師

宋氏律師事務(wù)所合伙人、重大刑事部部長(zhǎng)

一直專注于刑事案件的辯護(hù)與研究。

代表作：《全流程辯護(hù)》、《全方位質(zhì)證》、《刑事控告實(shí)務(wù)》等。