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我在海南法治強省建設年會上的發言

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(本文是即席發言整理稿。提交會議的正式書面稿將分期陸續發出。)

感謝會議主辦方邀請我參會并作主題發言。我向會議提交了論文,題目是《擺正姿態和依法表態:律師在服務法治建設大局中的職責和功能》,剛才還獲了獎。由于時間的關系,文章中的觀點和主要表述,我不再重復。今天,只講干貨。

剛才主持人介紹了我從事法律工作近二十年來的主要經歷和業績。首先我要向大家澄清的是,那些業績都是之前我在立法、司法和執法機關工作中、履行工作職責時取得的。不是我以律師身份參與的。“律師切忌虛假宣傳”,這點,我自己要先做到。

我主要講三個方面的問題:

一是,什么是法治建設大局?

當前有種社會現象是:體制內的人如果不講點格局和情懷,讓人感覺怪怪的;體制外的人如果講點格局和情懷,也讓人感覺怪怪的。由此形成了體制內外對話和溝通的壁壘。實際上,大局是方向、是靈魂、是目標,沒有一點大局觀,無法精準理解法律。因此,我常把具體的法律適用和對法律精神的把握,比作“低頭拉車”和“抬頭看路”的關系。沒有大局觀,只知道低頭拉車,不知道抬頭看路,走偏了、入坑了,還茫然不知;不腳踏實地,只知道抬頭看路、不知道低頭拉車,也終將是一事無成。講清楚什么是法治大局,實際上就是搞清楚兩個問題:

第一個問題是法的精神實質是什么?

中國所有的法,如果用一句話概括精神實質的話,就是促進發展、維護穩定和深化改革。比如:前幾天公開征求意見的民營經濟促進法,是促進發展的。比如:有維護穩定的需要,才有刑法、刑事訴訟法、社區矯正法。再比如:要在海南進行自由貿易試驗區改革,所以才授權海南調整適用部分法律。

當然,我們不是生活在理想社會,也不是生活在紙面上的法之中。促進發展和維護穩定過程中,如果出現了新的問題,怎么辦?那就是進一步深化改革,這就是中央提出的“改革中的問題,要通過進一步深化改革來解決”。

再往上拔一層,促進發展、維護穩定和深化改革靠的是什么?這也是中央反復強調的:“辦好中國的事情,關鍵在黨。”曾有人不知深淺,對我說這說那,我反問他:“怎么著?你難道想讓律協管好中國的事嗎?”

曾有觀點人為割裂政治與法律、黨和法的關系。對此,我想用毛主席早年批評王震同志的一段話,來論證一下。主席對王震同志講:“你犯的錯誤,我和總理也有份。你把自己處在矛盾之中,而不是站在矛盾之上考慮問題,常使自己陷入被動。”這句話,既是哲學層面的論斷,更是實踐層面指導。

你們去翻看近些年來的立法,自反間諜法開始,就把“堅持黨的領導”明確寫入各部新制定修改的法的原則之中,這是明確黨的領導核心地位的宣示。同時,你們再去翻看任何一部法,在具體適用的法律條文中,又故意隱去了“黨”的表述,這是把黨從具體的糾紛中擺脫出來的需要。由此,實現了使黨在法律體系和矛盾糾紛中,“既站在之上又不陷入其中”,以免被動。也由此,實現了黨統攬全局、協調各方的領導核心地位。

第二個問題是法律體系和法治框架內,各個職業、各個群體的職能定位是什么?

記得原來在最高法院給領導寫講話,常用的一句話是“要在黨和國家事業的大局中謀劃和推動司法工作”。當時寫了很多,由于實踐接觸的少,對實踐中的具體利益紛爭了解的也不多,所以感觸沒有現在這么深。

有“黨的領導”這個總原則管著,各個職業、各個群體的角色定位是都已經劃定好的。以刑事訴訟為例:公安負責偵查、檢察院負責審查起訴、法院負責審判。既不能缺位,不履行職責;也不能越位,越俎代庖。否則就會受到黨紀甚至國法的追責。

律師呢?各個法律也在黨的領導下,為律師劃定了角色和職責。就是提出意見,讓辦案機關參考和采納。

這么講,在座的律師朋友可能不滿意,也可能感覺不夠振奮人心。你就想一想,書記管司法,也只是提出意見。法律賦予你提出意見的權利,這還不夠你嘚瑟的?另外,更重要的是,公檢法只能管辦案的一個環節,而律師是全程參與,在訴訟的每個環節都可以提出意見。公檢法雖然權力大,但他們只管一截;我們雖然只能提出意見,但我們可以給誰都提。公安上提五條,被采納一條;檢察院提四條,被采納兩條;到了法院,再提兩條,被采納一兩條。我們的有效辯護也就實現了。

二是,什么是律師的大局?

這個大的問題,關聯著兩個小的問題:

第一個小問題是司法是不是律師的獨角戲。

我刷微信視頻號,常看到一個北京律師在網上喊口號:“我是北京律師!要是誰讓我的委托人受欺負,我就到北京告狀!”“北京律師就是強!就是可以擺脫地方利益干擾!”

我作為一名北京律師,對此感到很汗顏。

司法不是律師的獨角戲,而是多方參與的過程。你提出的意見能不能被采納,靠的不是口號、更不是控告,而是你的意見是不是客觀、中肯、合法以及為各方所接受。

我這次來以前,有個上海客戶到我律所咨詢。走到就拿出幾頁紙的材料,是對法官的控告信。我拿起來看了看,給他推了回去。問他:“你知道辦一個法官職務犯罪案件,需要多少證據嗎?僅憑一封控告信辦了?”“哪個律師讓你控告的話,你問問他,如果他做這個法官的辯護律師,會從哪幾個方面辯護,會要求哪些證據?”“不要去控告法官,這解決不了問題,反而制造新矛盾。更不要試圖用控告給法官施加壓力,現在一個刑事法官每年要判幾百個人,把他們送進監獄、甚至拉出去槍斃,他都不怕,他怕你沒有證據的控告?”

通過這個例子,我主要想說,司法不是律師的獨角戲。“你想要的”和“實際發生的”要想重合,要想讓“夢想照進現實”,你得多從對方角度考慮,而不是自說自話。

第二個小問題是司法是在哪里唱戲?

我們經過了特殊的歷史時期,經過了法律荒蕪時期,又經歷了這么多年的司法改革,終于算是把司法的事弄明白了。對這一點,我想還是得用剛才主席老人家的話來概括。就是“站在矛盾之上,而不是處在矛盾之中。”

公檢法都有回避制度,凡是與案件當事人有利益關聯的,都要回避?為什么有這種規定?那是因為,如果有利益關聯,就相當于是當事人一方了,就屬于處在矛盾之中,而不是站在矛盾之上了。司法就是在特定程序中,讓站在矛盾之上的一群人,從各個不同角度,對處在矛盾之中的人和事評判是非。

客觀公正而又精準的評判有個前提,那就是“重點清晰和條分縷析”,而不是眉毛胡子一把抓。我看最高法院有位知名學者型法官,是搞民事的,寫了幾篇關于“爭點整理技術”的論文,我看后很受啟發。重點和爭點弄不清楚,眉毛胡子一把抓,“一會東有理、一會西有理”,怎么可能實現公平?

對此,我曾有個形象的比喻。我認為:審判和辯護就像我們寫高考作文。老師改卷是“采點”的,一個點得一分,全是重點和干貨得滿分。寫得再多,沒有重點,得零蛋。

通過這個例子,我主要想講的是,司法是由特定人員參與,在特定程序內,解決特定爭議的特定重點的過程。這當中講的“四個特定”,就是司法的本質和要求。利用媒體炒作案件是典型的與此相反的做法。

我最反對利用媒體炒作案件。律師宣傳是必要的,但宣傳和炒作,特別是炒作案件,完全是兩碼事。為什么反對?相關規定為什么不允許炒作案件?

這當中存在一個法治思維模式和法律底層邏輯問題。

炒作案件,實際上是把審判由法庭轉移到網絡;把辦案機關和律師,由“站在矛盾之上”下降到“處于矛盾之中”;把待爭事實無限擴大和模糊化;以及將重點完全分散和轉移的過程。辦案機關為什么不回應?回應了,就正中炒作者下懷,就成了輿論審判的一方當事人。這方當事人同時還陷入了自證辦案清白的死循環,越證明越證明不了,越扯事越多。

個別律師炒作案件,整天打著“法治”、“情懷”、“營商環境”的大旗。實際上是利用老百姓對法治的追求、對情懷的共情、對營商環境的關注,謀取私利。今后對這種情況,就用一招就足以打臉。就是給他炒作的稿子改“花臉稿”。哪里說的不符合實際、哪里說的不符合法律規定、哪里說的是胡編亂造,給他標注出來。這么做,是“以其人之道還治其人之身”。“不是讓我去輿論審判場嗎?我再把球踢給你,讓你證明你是不是對的。”看他能不能證明得了。

也不用擔心他利用花臉稿再炒作,再炒作再改一遍花臉,改幾遍花臉稿以后,一方面讓網民識破他的真面目,另一方面把歷次的花臉稿交由律協和司法局處理。“證據坐實了,炒作案件、虛假宣傳和誣告陷害。”

這一部分主要是想講,律師的大局在于堅持法治底線、堅持法律的基礎邏輯、尊重司法程序和司法規律,充分理解和尊重各個職業群體的關切。

三是,律師怎樣服務大局?

這個問題,我想用三句話來總結:

第一句是,著眼于實質化解矛盾來考慮解決方案。

公檢法都是辦案子的,想解決的是矛盾。律師要想說服公檢法,首先就要考慮把矛盾一攬子全部解決掉。總不能讓公檢法采納了你的意見,反倒“按下葫蘆浮起瓢”,惹出更多事。

“不行,就得按我說的辦!”如果這么任性的話,這不是律師,這該是個孩子!

第二句是,在充分理解各方困難和關切后,尋求最大公約數的解決方案。

紙面上的法和實際運行的法有很大差距。產生這個差距的原因,在于執法的是人。我看網上有教授發文說:“刑事辯護將迎來寒冬。”一個辯護沒做過、一件案子沒辦過,也不知道他怎么這么能如此無病呻吟。

我在辯護第一線,我就從來沒有感覺到寒冬,也從來沒有遇到過辯護和會見受阻的情況。為什么有人會受阻?“你來,就是炒作案件,我能歡迎你嗎?”這還別說什么控辯平等啊、這法律原則、那法律規定啊。執法的是人,辦案的是人,是人就會有利益判斷。律師也一樣。

第三句是,依法表態,辦案板板正正,不掙“擦邊”的錢。

有句話說“掙大錢的辦法都寫在刑法里。”要掙大錢,總不能去搶銀行吧。所以,我把這句話改一改,叫“掙大錢的方式都寫在擦邊里。”別人擦邊可以,律師不行。法律對我們和我們競爭對手職責規定的很明確,規規矩矩的站在法律框架內、有板有眼的履行法定職責、板板正正的提出意見,到哪里都受尊重。

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