西北政法大學(xué)第六屆刑事辯護(hù)高峰論壇

2025年6月21日，由西北政法大學(xué)刑事辯護(hù)高級(jí)研究院、北京市京都律師事務(wù)所共同主辦的“西北政法大學(xué)第六屆刑事辯護(hù)高峰論壇”在北京隆重召開。本次論壇聚焦“刑事案件管轄問題”，現(xiàn)場(chǎng)近50位法學(xué)專家學(xué)者，以及數(shù)百位律師參與論道，共同就當(dāng)下刑事案件管轄所面臨的諸多問題和解決思路展開深入研討。

本文為北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、西北政法大學(xué)刑辯高研院副院長(zhǎng)門金玲在論壇上的主題演講，整理以饗讀者。

門金玲

北京市京都律師事務(wù)所高級(jí)合伙人

西北政法大學(xué)刑辯高研院副院長(zhǎng)

本次所選題目圍繞“管轄與回避的‘協(xié)同’”展開。當(dāng)一個(gè)集體所有人員都具有利害關(guān)系的屬性需要回避時(shí)，帶來(lái)的結(jié)果必然就是管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，這似乎讓“管轄”與“回避”產(chǎn)生了“協(xié)同”，但實(shí)質(zhì)上，釋法說(shuō)理，會(huì)發(fā)現(xiàn)“管轄”與“回避”的法理完全不同。

首先，關(guān)于管轄，“無(wú)管轄無(wú)審判”，管轄是訴訟要件之一。管轄權(quán)法定，其本質(zhì)含義和內(nèi)在要求，是杜絕通過(guò)挑選法官的偏好來(lái)操控裁判結(jié)果，所以法官的管轄權(quán)必須事先由法律明確規(guī)定，而非事后人定。指定管轄的適用也必須有嚴(yán)格的條件，不得架空了管轄法定。

管轄法定原則體現(xiàn)在審查訴訟的提起之所必須要件時(shí)，第一個(gè)要審查的就是是否有管轄權(quán)。在這里我呼吁在座的訴訟法學(xué)者能夠關(guān)注并推動(dòng)訴訟法解釋論的發(fā)展。研究誕生出更多的理論分析工具，構(gòu)建更具解釋功能的概念體系，為實(shí)務(wù)工作提供分析工具。以“訴訟要件”概念為例，這是德國(guó)法上非常常用的概念，管轄作為訴訟要件之一，其功能如同實(shí)體法中判斷一個(gè)犯罪是否構(gòu)成的構(gòu)成要件，判斷是否可以開啟訴訟的大門，是否符合訴訟的要求，除了明確的起訴事實(shí)外，最重要的，第一位的要件就是該法院是否有管轄權(quán)。若是這個(gè)概念能得到普及為實(shí)務(wù)界通用的分析工具，管轄權(quán)法定化且對(duì)實(shí)務(wù)部門產(chǎn)生規(guī)范作用或許就能形成第一道門檻，不管是偵查機(jī)關(guān)還是法院，均需優(yōu)先考量案件是否符合管轄要件。

落實(shí)了審判中心的訴訟制度下，所謂的管轄權(quán)強(qiáng)調(diào)審判管轄即可，其他訴訟階段都是圍繞審判為中心展開的，偵查階段的立案、起訴階段的受理，都是圍繞者審判管轄的準(zhǔn)星而進(jìn)行，其自然就會(huì)唯審判管轄為首是瞻，一旦不符合審判管轄的法定要求，意味著沒有過(guò)訴訟要件審查的第一關(guān)，法院不予受理。

在尚未落實(shí)審判中心的訴訟制度下，在我國(guó)目前的訴訟階段論之下，情況就變得尤為復(fù)雜。偵查自成中心，不管有沒有管轄權(quán)，一旦立案，后續(xù)的起訴、審判階段都得就著偵查立案進(jìn)行，出現(xiàn)重大管轄問題，就亂用指定管轄來(lái)彌補(bǔ)，用一個(gè)違法來(lái)“糾正”另一個(gè)違法。不是特別重大的管轄違法，就硬上硬審。這也反映了，管轄問題的解決沒有訴訟化，法官一句話?cǎi)g回就駁回啦。

在國(guó)內(nèi)司法實(shí)踐中，單純以管轄權(quán)異議成功實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的案例相對(duì)少見。前段時(shí)間我們團(tuán)隊(duì)的徐玉杰律師與我們律所的黃凱律師分別代理了案件中的兩名被告人，百年不遇打管轄成了一例。該案中，報(bào)案人虛構(gòu)了犯罪發(fā)生地，他聲稱是在自己經(jīng)營(yíng)的店鋪內(nèi)，通過(guò)手機(jī)轉(zhuǎn)賬完成了報(bào)案所指控的行為，并據(jù)此主張當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)擁有管轄權(quán)。卷宗材料顯示被害人當(dāng)天報(bào)案，公安機(jī)關(guān)當(dāng)天立案，次日便采取了抓捕行動(dòng)。本案的另一位辯護(hù)人黃凱律師，出身警察，敏銳地發(fā)現(xiàn)了人情立案的疑點(diǎn)，提出“實(shí)地考察一下這家店鋪是否真實(shí)存在”。經(jīng)過(guò)實(shí)地調(diào)查，證實(shí)該店鋪純屬虛構(gòu)。當(dāng)事人辯解說(shuō)準(zhǔn)備在那里開店，還沒開。這一關(guān)鍵事實(shí)的揭露，精準(zhǔn)地抓住了案件的“硬傷”，即報(bào)案人通過(guò)虛構(gòu)犯罪地，非法創(chuàng)設(shè)了本不存在的管轄權(quán)依據(jù)。受理該案的法院非常重視這個(gè)問題，責(zé)令案件退回檢察院，檢察機(jī)關(guān)對(duì)被告人做了取保，開始著手撤案。

回到前面提到的關(guān)于程序法解釋論的功能討論上。我國(guó)法律規(guī)定的管轄原則是“主要犯罪地”。那么，從法律解釋和適用的角度看，學(xué)者和律師是否可以一起探討如何讓“主要犯罪地”這個(gè)概念真正發(fā)揮其規(guī)范作用，成為一個(gè)具有實(shí)際約束力的法律標(biāo)準(zhǔn)？我認(rèn)為是可以的。以我親身經(jīng)歷的一個(gè)案件為例，一個(gè)涉嫌“合同詐騙”的報(bào)案，無(wú)論從合同簽訂地、合同履行地、公司注冊(cè)地，還是公司核心人員所在地來(lái)看，都明確指向廣西。但這個(gè)案子，偏偏是由江西省公安廳立案?jìng)刹榈模徽撌堑赜蚬茌牐€是級(jí)別管轄，都透露著“人情案”的詭異。江西方面提出的管轄理由是，股東在入股投資時(shí)出錢的銀行卡是在江西省南昌市的地界內(nèi)，用手機(jī)在汽車上完成的轉(zhuǎn)賬操作，他們主張這就是“犯罪地”。接到被立案通知后，涉案嫌疑人幾次主動(dòng)到江西省公安廳說(shuō)明情況，言明如果要查，要求將案子移到廣西，都不被允許。如果我們都拋開利益、保持冷靜理性來(lái)審視，哪個(gè)地點(diǎn)才更符合“主要犯罪地”的法律定義？如果真的涉嫌犯罪，主要犯罪地是否應(yīng)該是在廣西？這個(gè)判斷，答案是顯而易見的。能不能讓這些爭(zhēng)執(zhí)成為常態(tài)？而不是任由辦案人員對(duì)“主要”犯罪地隨意解釋，這也是我們刑辯律師的義務(wù)。

接著談級(jí)別管轄問題。法律規(guī)定，在全省有重大影響的案件，一審應(yīng)由高級(jí)人民法院管轄。杭州保姆縱火案就是一個(gè)實(shí)例。該案中，辯護(hù)方當(dāng)庭提出：本案社會(huì)影響巨大，已超出中級(jí)人民法院管轄范圍，依法應(yīng)由浙江省高級(jí)人民法院進(jìn)行一審。基于此，辯護(hù)人采取了當(dāng)庭退庭的舉動(dòng)。此案輿論反響強(qiáng)烈，引爆全國(guó)關(guān)注。像杭州保姆案這樣一起引發(fā)全國(guó)輿論高度關(guān)注的案件，算不算達(dá)到了“在全省有重大影響”的程度？這個(gè)判斷，司法人員能做出足夠理性的認(rèn)定嗎？還是說(shuō)，最終變成了“公說(shuō)公有理，婆說(shuō)婆有理”的局面？我認(rèn)為，首先我們法律人應(yīng)當(dāng)具備做出這種判斷的能力，其次，能讓這個(gè)爭(zhēng)執(zhí)具體而清晰地在程序中成為常態(tài)，不能任由辦案人員一句話。同時(shí)，律師更需要有堅(jiān)定的信念感：我們就是要在辯護(hù)中明確提出——“此案依法應(yīng)提級(jí)由高院一審管轄”。我們要敢于把這個(gè)意見清晰、有力地表達(dá)出來(lái)。我們更要敢于相信：訴訟法中關(guān)于管轄的規(guī)范概念，本身就應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生實(shí)際的規(guī)范效力。或許，只有當(dāng)我們所有法律人都秉持這種信念并付諸實(shí)踐，才有可能讓管轄領(lǐng)域的某些亂象，從我們力所能及之處開始，逐步得到遏制和解決。

再說(shuō)說(shuō)回避。當(dāng)一個(gè)集體構(gòu)成回避理由時(shí)，會(huì)導(dǎo)致這個(gè)集體喪失對(duì)本案的管轄權(quán)，形成因回避而失去管轄權(quán)。但在具體說(shuō)理時(shí)務(wù)必注意區(qū)分兩者的論證。爭(zhēng)辯管轄權(quán)問題的核心，在于論證案件是否屬于該地的“主要犯罪地”或需要提級(jí)管轄時(shí)爭(zhēng)論是否達(dá)到“在全省有重大影響”的程度；而爭(zhēng)辯回避是否成立，核心則在于論證特定人員與本案或當(dāng)事人之間是否存在法定的“利害關(guān)系”。因此，在闡述理由時(shí)，不能將這兩類論證混為一談。有時(shí)候一個(gè)正確的觀點(diǎn)易得，憑著法感就能知道，但是，如何論證呢？這是法科生最重要的功課和作業(yè)。

最后，我特別想呼吁訴訟法學(xué)者們：能否像實(shí)體法領(lǐng)域那樣，為程序法構(gòu)建起更豐富、更體系化的分析工具和理論概念？例如刑法學(xué)的很多理論概念，“主觀方面”“正當(dāng)防衛(wèi)””因果關(guān)系”等等，成為解釋法律條文離不開的工具，極大地推動(dòng)了法律適用的清晰化。程序法同樣需要這樣一套精密的“概念工具箱”，它不僅能幫助我們更精準(zhǔn)地分析問題，更能將看似枯燥的法條，有效地運(yùn)用于解釋和解決實(shí)務(wù)中千變?nèi)f化的復(fù)雜案情，最重要的是可以讓程序法具有規(guī)范作用。如果程序法長(zhǎng)期缺乏有效理論工具支撐”，訴訟停留在“有程序無(wú)法”的狀態(tài)，僅靠實(shí)體法是無(wú)法成就法治實(shí)現(xiàn)的。謝謝！