陳偉奇：工程案件律師

陳偉奇個(gè)人社會(huì)職稱

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會(huì)委員

貴州省茂名商會(huì)執(zhí)行會(huì)長(zhǎng)

振興電白廣州聯(lián)誼會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國(guó)法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所　副主任

廣東盈隆（貴陽(yáng)）律師事務(wù)所管委會(huì)主任

盈隆法律研究中心主任

中國(guó)廣州仲裁委員會(huì)仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專家

建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)律師

工程案件律師

廣州大學(xué)不動(dòng)產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺(tái)“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問(wèn)

2016年6月23日，國(guó)務(wù)院辦公廳頒發(fā)《關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》，該文第一條規(guī)定，“全面清理各類保證金。對(duì)建筑業(yè)企業(yè)在工程建設(shè)中需繳納的保證金，除依法依規(guī)設(shè)立的投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消。對(duì)取消的保證金，自本通知印發(fā)之日起，一律停止收取。”該文第二條規(guī)定，“轉(zhuǎn)變保證金繳納方式。對(duì)保留的投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金，推行銀行保函制度，建筑業(yè)企業(yè)可以銀行保函方式繳納。”

根據(jù)上述通知可知，建設(shè)工程領(lǐng)域中允許發(fā)包人向承包人收取的保證金為投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金，其他名目的保證金均不能再收取。而且，從2016年6月23日開(kāi)始，國(guó)務(wù)院發(fā)文要求轉(zhuǎn)變繳納保證金的方式。

如果發(fā)包人已向承包人收取了保證金，但雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無(wú)效，發(fā)包人能否根據(jù)建設(shè)施工合同約定的退還保證金的時(shí)間作為訴訟時(shí)效的起算時(shí)間？如果該時(shí)間已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，發(fā)包人以此來(lái)抗辯承包人主張的履約保證金已過(guò)訴訟時(shí)效是否會(huì)得到法院法院的支持？

讓我們通過(guò)解讀最高人民法院的案例來(lái)進(jìn)行分析。相關(guān)案例：（2021）最高法民終1075號(hào)。

2013年5月7日，某丙公司作為發(fā)包人，與承包人某甲公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》。合同41.3條（3）約定，“雙方約定的其他擔(dān)保事項(xiàng)：合同生效之后十個(gè)工作日內(nèi)，承包人向發(fā)包人電匯2000萬(wàn)元作為合同履約保證金，該履約保證金期限為以其電匯之日起計(jì)至90日歷天止；發(fā)包人收到履約保證金后三天內(nèi)必須出具收款收據(jù)；履約保證金到期之日前（含到期之日）發(fā)包人必須全額返還給承包人……”

2013年5月10日，某甲公司、某丙公司、某乙建設(shè)工程監(jiān)理有限公司共同形成《開(kāi)工報(bào)告》。2013年5月22日，某甲公司向某丙公司支付履約保證金2000萬(wàn)元。次日，某丙公司為某甲公司出具了保證金收據(jù)。2

014年10月15日至30日期間，建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位、設(shè)計(jì)單位四方代表人共同簽字形成8張《單位（子單位）工程施工質(zhì)量竣工驗(yàn)收記錄》。

2014年11月6日，某甲公司與某丙公司形成《工程資料移交書(shū)》。

2020年8月，某甲公司向法院提起訴訟，訴求某丙公司支付相應(yīng)的工程款及違約金、返還履約保證金等。

某丙公司答辯稱，某甲公司未提交任何證據(jù)證明《施工合同》約定的履約保證金返還時(shí)間之后，其曾向某丙公司主張返還該款，某甲公司請(qǐng)求返還履約保證金已過(guò)訴訟時(shí)效期間。

一審法院認(rèn)為，某甲公司、某丁公司分別與某丙公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，雖系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，但合同所涉及的工程建設(shè)內(nèi)容是關(guān)系社會(huì)公共利益的項(xiàng)目，屬于必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍，而三方在簽訂施工合同時(shí)并未進(jìn)行招投標(biāo)程序。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)）第一條第三項(xiàng)規(guī)定和《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定，某丙公司于2013年5月7日分別與某甲公司、某丁公司簽訂的《建設(shè)工程施工同》，違反了法律的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，均應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。

而關(guān)于某丙公司應(yīng)否返還履約保證金及賠償相應(yīng)利息的問(wèn)題。履約保證金作為承包人履行合同的一種特殊擔(dān)保，旨在督促承包人積極履行合同義務(wù)。

本案中，某丙公司與某甲公司在建設(shè)工程施工合同41.3條（3）約定：合同生效之后十個(gè)工作日內(nèi)，承包人向發(fā)包人電匯2000萬(wàn)元作為合同履約保證金，該履約保證金期限為以其電匯之日起計(jì)至90日歷天止。發(fā)包人收到履約保證金后三天必須出具收款收據(jù)。履約保證金到期之日前（含到期之日）發(fā)包人必須全額返還給承包人。

2013年5月22日，某甲公司向某丙公司支付了2000萬(wàn)元履約保證金，參照該合同約定，履約保證金的返還時(shí)間應(yīng)為支付后90日到期，即2013年8月20日，某丙公司應(yīng)于該日將履約保證金全額返還給某甲公司，故某甲公司主張某丙公司返還履約保證2000萬(wàn)元，該院予以支持。某甲公司主張?jiān)撀募s保證金的利息應(yīng)自2013年8月21日起，按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，亦符合法律規(guī)定，該院予以支持。

某丙公司不服一審判決，向最高人民法院提起上訴。

最高人民法院認(rèn)為，關(guān)于某丙公司應(yīng)否返還某甲公司履約保證金的問(wèn)題。《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的任。”

案涉《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效，某丙公司因此取得的某甲公司履約保證金依法應(yīng)予返還。原審法院基于認(rèn)定合同無(wú)效而非合同有效繼續(xù)履行作為返還履約保證金的基礎(chǔ)，有所依據(jù)，某丙公司關(guān)于某甲公司請(qǐng)求返還履約保證金超過(guò)訴訟時(shí)效期間的上訴理由，不符合法律規(guī)定，本院不予支持。

通過(guò)上述最高院的裁判規(guī)則可知，涉案施工合同是經(jīng)過(guò)法院審理后認(rèn)定無(wú)效，在建設(shè)工程施工合同無(wú)效的情況下，發(fā)包人繼續(xù)占有承包人的履約保證金沒(méi)有依據(jù)，承包人可以要求發(fā)包人退還履約保證金。

但是，最高院的該判決似乎回避了一個(gè)關(guān)鍵的問(wèn)題：建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定為無(wú)效后，訴訟時(shí)效從什么時(shí)候開(kāi)始起算？

訴訟時(shí)效的起算時(shí)間，在不同的案件中都會(huì)涉及到，而且各地法院的處理結(jié)果都會(huì)有很大的差異。為了統(tǒng)一訴訟時(shí)效的標(biāo)準(zhǔn)最高院在2010年11月期間發(fā)布了《關(guān)于無(wú)效合同所涉訴訟時(shí)效問(wèn)題的規(guī)定》(征求意見(jiàn)稿)，該文件的第二條中載明，對(duì)于返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效期間的起算，有三種方案：

方案一、合同無(wú)效，當(dāng)事人一方請(qǐng)求另一方返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的，訴訟時(shí)效期間從合同被確認(rèn)無(wú)效之日起計(jì)算，但自合同履行期限屆滿之日起超過(guò)二十年，當(dāng)事人一方提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持。

方案二、合同無(wú)效，一方當(dāng)事人請(qǐng)求另一方當(dāng)事人返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的，訴訟時(shí)效期間從合同履行期限屆滿之日起計(jì)算。

方案三、合同履行期限屆滿，合同尚未履行或者未完全履行的，合同法律關(guān)系中的一方當(dāng)事人請(qǐng)求另一方當(dāng)事人返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的，訴訟時(shí)效期間從履行期限屆滿之日起計(jì)算。

該征求意見(jiàn)稿最終而沒(méi)有作為正式的司法解釋頒布，但是在具體的案件審判中，對(duì)于因合同無(wú)效而產(chǎn)生的返還財(cái)產(chǎn)的訴訟時(shí)效，通常都是適用方案一的原則。

上述案件對(duì)于訴訟時(shí)效的起算時(shí)間沒(méi)有展開(kāi)論述，但是其中所運(yùn)用的司法原則，亦為方案一的意見(jiàn)。

陳偉奇律師工程案例100期之第十六期分享完畢。

供稿：陳偉奇

通訊員：伍斯興

整理發(fā)布：茂名故事館新媒體編輯部

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