【原創】文/汐溟

《民法典》第一百八十條第一款規定，“因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規定的，依照其規定。”當事人如約定如發生不可抗力導致違約，仍需承擔違約責任，該約定是否有效？或者約定如一切違約情形均需承擔違約責任，是否能排除不可抗力情形？

約定

2021年3月1日，甲乙簽訂演出協議，約定乙參加甲組織的演出，演出時間定于2021年5月1日。如遇不可抗力之因素導致演出取消，雙方應協商在原定演出日期六個月內另訂演出日期，超出六個月乙有權解除合同并不退還已收取的全部費用。

履行

簽約后，甲向乙支付50%的演出費。演出因不可抗力取消，且此后六個月因不可抗力影響仍無法舉辦。2021年11月15日，乙通知甲解除合同，已收的50%演出費不予退還。甲同意解除合同，但主張六個月內無法演出仍系不可抗力，故應退還部分演出費。

問題

若因不可抗力導致六個月內無法另訂演出，乙解除合同，已收款項應如何處理？

評析

案爭協議約定，演出因不可抗力取消，如未在六個月內另訂演出日期，乙有權解除合同并不退還已收款項。但并未約定如六個月內無法另訂演出日期系因不可抗力所致，乙是否有權解除合同及已收款項如何處理。該案中，甲同意解除合同，故案爭合同應能解除。爭議在于，因不可抗力導致未能在六個月內另訂演出日期，乙行使解除權時，能否對已收款項作不退還處理。本文認為，如果因不可抗力原因導致六個月內未能另訂演出日期，不能適用關于不予退還款項的約定。因為不予退還款項系對甲不利益的處理方式，在甲無任何合同利益、無回報的情形下放棄其已付款項的返還請求權，系其承擔的不利責任。該種責任應以違約及過錯為要件，若甲因不可抗力導致無法履行，因其無過錯，不應承擔不利責任，故其責任應予免除。

若六個月內未能另訂演出日期包含不可抗力的情形，則實際上系當事人約定即便發生不可抗力也不能免除違約責任，該種約定違反《民法典》關于不可抗力的有關規定，應屬無效。該約定應排除不可抗力情形。

六個月內另訂演出日期系結果之債，甲乙雙方需通力合作相互配合才可實現，此外也受眾多因素的影響、制約，并不完全取決于當事人，應包含過錯的要件，在甲積極與乙協商并無過錯的情形下，不應再令其承擔違約責任。

上述問題的核心實際是當事人能否約定排除不可抗力情形所需承擔的責任。《民法典》第一百八十條第一款規定，“因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規定的，依照其規定。”前述規定只規定法律另有規定的除外，并未規定當事人另有約定的除外。因此，當事人約定如發生不可抗力情形不能免除法律責任的無效，提出前述抗辯也無法律依據。該案中，因不可抗力取消演出，又因不可抗力導致無法在六個月內另訂演出日期，對于兩次履行障礙，甲均依據不可抗力原因而免除違約責任。